Происхождение государства и права 7

Главная Учебники - Право Лекции по праву - часть 15

Происхождение государства и права.

Чтобы теоретически правильно подойти к вопросу о государстве и праве, необходимо рассмотреть их историческое происхождение.

Благодаря успехам археологии, этнографии, представления о первобытнообщинном обществе, эпохах и тенденциях его развития к настоящему времени существенно обогатились. В 50-х годах прошлого столетия было сделано открытие, которое нанесло ощутимый удар по теории эволюции. Было обнаружено, что все живое на земле, от бактерий до человека, имеет единый биологический код. И если бы жизнь на нашей планете возникла и развивалась бы по Дарвину, то этого не должно было бы быть. Получается, что род человеческий произошел от единой праматери. Совсем недавно японские исследователи это успешно подтвердили, то есть, что люди произошли от одной женщины.

Человечество прошло в своем развитии ряд этапов, каждый из которых отличается определенным уровнем и характером общественных отношений (культурных, экономических, религиозных). Самым крупным и длительным этапом в жизни общества было время, когда не было ни государства, ни права. Этот период охватывает тысячелетия, от появления на земле человека и до возникновения классовых обществ и государств. В науке за ним закрепилось название первобытного общества или общинно родового строя. Первобытная организация была самой протяженной в истории человечества. По мнению ученых, археологов, её нижняя грань датируется временем не менее 1.5 миллионов лет назад, а некоторые авторы относят ее и к наиболее отдаленному времени. Верхняя грань первобытности колеблется в пределах последних 5 тысяч лет.

В Азии и Африке первые цивилизации возникли на рубеже четвертом-третьем тысячелетия до н.э, в Европе – в первом тысячелетии до н.э, в Америке – в первом тысячелетии н.э, в других частях земного шара – еще позднее.

Первобытное общество в своем развитии прошло следующие эпохи:

1. Эпоха праобщины или первобытного человеческого стада. Содержанием эпохи является преодоление в процессе трудовой деятельности остатков животного состояния, унаследованного от пролюдей, и она характеризуется завершением биологического развития самого человека.

2. Эпоха первобытной или родовой общины. Эпоха открывается возникновением первых прочных форм социальной организации – рода и родовой общины. Поскольку в основе социальной организации первобытного общества лежали родственные отношения, постольку эту организацию определяли как родовой строй. Род или родовая община – это объединение людей, основанное на действительном или предполагаемом кровном родстве, а также общности имущества и труда. Членов рода объединяет кровное родство, совместный коллективный труд и общность имущества.

Родовой строй у многих народов проходил в 2 этапа:

1. Матриархат (материнский родовой строй).

2. Патриархат (отцовский родовой строй).

В эпоху становления и развития родового строя основной формой общественной организации был материнский род. Женщина играет важную роль в общественном производстве. Она, как и мужчина участвует в добывании средств к жизни, однако её труд, состоящий в собирании и хранении плодов, приготовлении пищи, а главное, в обработке земли с помощью примитивной мотыги, был намного производительнее труда мужчины-охотника . Вместе с тем, родство определялось по материнской линии – это вторая причина, объясняющая главенствующее положение женщины в родовой общине. Мужчины были менее значимы в то время. Но, когда скотоводство, земледелие, плавка металла, изготовление орудий труда, оружия стало уделом мужчины, тогда они стали играть решающую роль в общественном производстве, и главенствующие положение в родовой общине переходит к мужчине. Произошли серьезные изменения в брачно-семейных отношениях. Родство отныне стало определяться по мужской линии.

Для рода, как первичной организации первобытного общества присущи следующие признаки:

1. Род – это личный, а не территориальный союз. Объединение людей не связывалось с какой-либо территорией. Рода могли перемещаться, но их организация при этом сохранялась.

2. В родах существовало общественное самоуправление. Управление родовой общиной, в которую входило от нескольких десятков до нескольких сотен человек, осуществлял старейшина, который избирался всеми членами рода. Должность старейшины- не наследственная, и могла быть замещена любым членом рода, как мужчинами, так и женщинами. На время военных действий, возникающих в результате столкновений между родами, избирался военноначальник. Выборный старейшина и военоначальник трудились наравне с членами рода, и род в любое время мог их сместить. Все это позволяет характеризовать общественную власть при родовом строе как первобытнообщинную демократию (потестарная власть ).

3. Для рода свойственно единство, взаимопомощь и сотрудничество. Возникшие вопросы решались общим собранием всех членов рода, а старейшина приводил эти решения в жизнь. Споры между членами рода разрешались обычно теми, кого они касались. Принуждение было сравнительно редким явлением и оно, как правило, состояло в наложении обязанностей за провинность. Крайняя форма наказания – изгнание из рода.

Род также давал защиту всем своим членам от внешних врагов, как своей военной силой, так и глубоко укоренившимся обычаем кровной мести. Таким образом, род является основной начальной ячейкой человеческого общества при первобытнообщинном строе. Отдельные рода объединялись в более крупные объединения. Образовывались племена.

4. Эпоха первобытной соседской общины. Во многих, хотя и не во всех обществах, эта эпоха открывается появлением на смену камню металла и повсюду прогрессирующим развитием всех отраслей хозяйственной деятельности, ростом избыточного продукта, распространением грабительских войн из-за накопленных богатств. Общественная власть не была анархией, хаосом. Совместная жизнь и коллективный труд требовали поддержания определенного порядка, соблюдения определенных правил поведения. Такими правилами поведения стали обычаи, которые не требовали создания особого аппарата принуждения, основывались на привычках, традициях, авторитете старших поколений, нравственных, религиозных воззрениях людей. Нормы первобытного общества называют мононормами.

Разложение первобытнообщинного строя.

Появление государства.

Следующий эволюционный этап в развитии общественного производства был связан с переходом от присевающего хозяйства к производящему (скотоводство, земледелие). Этот процесс, по данным археологии, этнографии начался 10 – 12 тысяч лет назад и продолжался у некоторых народов несколько тысячелетий. Этот процесс получил название неолитической революции, поскольку произошел в период позднего неолита на рубеже перехода к эпохе бронзы. Поскольку этот переход изменил всю материальную основу жизни первобытного общества, ее социальную и духовную организацию, он справедливо обозначается как революция. Такая периодизация позволяет для теории государства и права четко определить, какие формы организации власти функционировали в обществах с присваивающей экономикой, а какие в обществах с производящей экономикой. Все эти стадии, эпохи прошли все племена и народы, вставшие на путь цивилизации.

ПРАВО И ГОСУДАСРТВО В

ПОЛИТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЕ ОБЩЕСТВА.

Понятие и структура

политической системы общества.

Назначе6ние государства состоит в организации социального управления. Как известно, само государство – это специфическая форма управления обществом, но в том управлении принимают участи не только государственные органы, но и граждане, объединения граждан (например, политические партии, профсоюзы, церковь и т.д.). Граждане избирают высшие и местные органы власти, выражают свою волю на референдуме или каким-либо другим образом участвуют в управлении делами общества. Совокупность государственных органов, разнообразных общественных объединений, участвующих в политическом управлении делами общества, и получило название политической системы общества . В отечественных учебных курсах по теории государства и права эта тема появилась давно, хотя сам термин «политическая система» стал употребляться только после 1977 года, потому что именно Конституция СССР 1977 года впервые использовала этот термин, а до этого использовались другие понятия: например, «система социалистической демократии», «политическая организация классового общества». В учебной литературе по теории государства и права 90х годов – именно в этот период мы отошли от классового (марксистского) подхода к изучению государственно-правовых явлений – отношение к теме «политическая система» неоднозначно. Изучение различных аспектов при этом политической системы общества в настоящее время отдается иным неюридическим дисциплинам (например, политология), где это понятие подробно рассматривается. Поэтому в теории государства и права тема «политическая система» изучается не так широко, как в политологии, что объясняется особенностями предмета государства и права.

Политика, политические организации, политическая система, политические функции – все это в современной теории государства и права понятия, которые в том или ином ракурсе характеризуют отношения государства, классов, партий, наций и других социальных институтов по поводу завоевания, удержания, использования власти в обществе. Структура политической системы означает, из каких элементов состоит конкретная политическая система и политическая организация общества. Для того, чтобы правильно определить структуру политической системы, необходимо найти критерии отбора ее элементов. Основными требованиями в данном случае будет являться их внутреннее упорядоченность, политическая направленность деятельности, которая должна быть выражена нормативно: например, в уставах, программах, положениях, отражающих цель создания данной политической организации. Большое значение имеет критерий политической направленности деятельности той или иной политической организации, и для того или иного института или структурного элемента политической системы этот критерий означает:

1. способность выражать политические интересы определенного класса, группы или любой иной социальной общности;

2. быть участником политической жизни и носителем политических отношений;

3. иметь непосредственное или опосредованное отношение к государственной власти, ее завоеванию, организации и использованию;

4. руководствоваться в своей повседневной деятельности политическими нормами или правилами, которые сложились в недрах политической жизни той или иной страны.

В зависимости от политической направленности деятельности, к числу политических организаций относят:

· государство;

· все политические партии, движения;

· отдельные общественные организации.

Характерный их признак – это прямая связь с политикой, а непосредственной задачей их создания, функционирования является достижение определенной политической цели, которая обязательно закрепляется в уставах и заключается в формировании и осуществлении внутренней и внешней политики на разных этапах развития общества, в политическом и идеологическом воздействии на разные слои общества и т.д.

К несобственно политическим организациям относятся такие, которые возникают и развиваются не в силу непосредственно политических, а в силу экономических и других причин. Это профсоюзные, кооперативные и иные организации, которые свою деятельность осуществляют в производственной, социально-бытовой, культурной и иных сферах жизни общества, причем они не закрепляют в своих уставах задач активного воздействия в политических целях на государственную власть. Отдельную группу составляют организации, имеющие в своем содержании лишь незначительный политический аспект. Они возникают и развиваются на основе индивидуальных склонностей и интересов того или иного слоя людей. Политический оттенок они приобретают лишь как объекты воздействия на них со стороны государственных и иных политических органов и организаций.

Государство в политической системе.

Государство занимает в политической системе общества центральное место. Это обусловлено сущностью и некоторыми признаками государства как социального института. Особое место в политической системе общества государство занимает в связи с рядом причин:

1. государство выступает в качестве единственного официального представителя всего народа, объединяемого в пределах его территориальных границ по принципу гражданства. В основополагающих актах государство представляет себя как государство всего народа.

2. Государство является единственным носителем суверенитета. Суверенность государственной власти выступает как один из признаков государства и содержание этого признака заключается в верховенстве государственной власти, ее самостоятельности и независимости.

3. Государство обладает специальным аппаратом, предназначенным для управления обществом. В отличии от государственного аппарата, например, политические партии, массовые движения не имеют в своей структуре таких институтов, как суд, прокуратура и другие правоохранительные органы.

4. Государство обладает специфическим набором материальных и финансовых средств. Для стабильности общества и политической системы в целом, важным условием является существование самых различных форм собственности, а для стабильности государства – наличие хорошо развитой государственной формы собственности. Государственная собственность играет большую роль в качестве материальной базы государства: например, на долю государственного сектора в экономике Англии приходится около 53% ВВП, во Франции – около 48% и т.д.

5. Государство обладает юридическими средствами воздействия на общественные отношения, которыми не располагает ни кто. Только государственные органы обладают государственно-властными полномочиями, издают в пределах своей компетенции нормативно-правовые акты, которыми руководствуются граждане государства в процессе своей жизнедеятельности.

Государство является главным звеном в политической системе общества и занимает центральное место. Центральный аппарат государственной власти, куда входят Глава государства, Правительство, Парламент, Верховный Суд, образуют высший уровень политической системы. На этом уровне принимаются нормативные акты, определяющие правовое положение и механизм действия всех элементов политической системы. Средний уровень политической системы образуют аппарат управления и другие органы власти на местах. Структура среднего уровня служит связующим звеном между высшим уровнем политической системы и обществом. Нижний уровень политической системы играет неоднородную роль в политической системе и имеет сложную структуру. Структурными элементами этого уровня являются политические группировки, партии, народные движения, массовые, политические и неполитические организации, которые пользуются политическим доверием.

Право и другие социальные нормы как

регулятивная основа политической системы.

Политическая система общества помимо экономической, политической, социальной, идеологической имеет и нормативную основу. В качестве этой основы воспринимаются все социальные нормы, которые регулируют взаимоотношения структурных элементов политической системы общества: например, взаимоотношения государства и политических партий и т.п. Нормативная основа выступает в качестве важнейшей формы регулирования политических отношений, обеспечивающих определенный уровень общественной организованности. В отечественной и зарубежной юридической научной литературе нет единого мнения о цели и роли нормативной основе в политической системе общества. Также нет единого мнения над ее содержанием. Одни полагают, что нормативная основа политической системы включает в себя право, нормы общественных организаций (прежде всего, уставы), различные нормы государственной и общественной жизни. Другие в нормативную основу политической системы общества включают норма права, нормы общественных организаций, партийные решения, политические традиции и обычаи, нормы морали, этику политической жизни. Третьи к нормативной основе относят политические принципы и нормы, правовые нормы, политические традиции, эталоны политического поведения и типичные реакции на политические события. Однако все авторы сходятся в одном, что непременным атрибутом политической системы являются социальные нормы. Однако не все социальные нормы можно рассматривать как элементы нормативной основы, так как в научной литературе нет однозначного ответа на этот вопрос. Проанализировав все вышеизложенные точки зрения, можно отметить, что нормативная основа политической системы общества выступает как сложное образование, состоящее из следующих элементов:

· правовые принципы и нормы, имеющие политическое содержание;

· принципы и нормы, содержащиеся в актах партийных органов и общественных организаций;

· политические традиции;

· политические обычаи;

· принципы и нормы морали.

В законодательном порядке во всех странах закреплена политико-правовая база действия структурных элементов политической системы и важнейшими актами нормативной основы политической системы являются конституции государств. В них отражаются и закрепляются правовые основы политической системы самого общества, экономические, социальные, культурные и политический строй.

Государство и Церковь.

Светские и теократические государства.

В истории отношений государства и церкви немало драматических страниц. Соперничества и открытого противоборства, стремления Церкви подчинить государственную власть и борьба государства за выход из под влияния и контроля церкви. В переводе с греческого «Церковь» – «Дом Бога». В узком смысле под церковью понимают здание для отправления обрядов христианской религии, имеющие определенные атрибуты. В широком смысле «церковь» – это особый тип религиозной организации, объединение последователей той или иной религии на основе общности вероучения и культа. К главным признакам церкви относят:

1. наличие более или менее разработанной религиозной системы;

2. иерархический характер, централизация управления;

3. разделение принадлежащих церкви служащих на духовенство и мирян.

Церковь – последний этап, играет важную роль в жизни общества, и существуют два основных вида взаимоотношений церкви и государства:

1. наличие государственной церкви , у которой закреплено ее привилегированное положение по сравнению с другими вероисповеданиями.

Статус государственной церкви предполагает тесное сотрудничество государства и церкви в равных областях общественной жизни. В дореволюционной России такой статус имела Русская Православная Церковь. В Великобритании официальной государственной церковью является Англиканская (Протестантская Епископальная) Церковь, главой которой выступает монарх. Почти в тридцати мусульманских странах официальной религией признан Ислам. Для статуса государственной церкви характерны следующие особенности:

· за Церковью признается право собственности на широкий круг объектов: здания, сооружения и т.д.

· Церковь получает от государства различные субсидии и материальную помощь. Во многих случаях государство освобождает Церковь от налогообложения или значительно снижает налоги.

· Церковь наделяется радом юридических полномочий. Она вправе регистрировать брак, рождения, смерть и в ряде случаев регулировать брачно-семейные отношения.

· Церковь имеет право участвовать в политической жизни, в частности, через свое представительство в государственных органах.

2. Режим отделения церкви от государства и школы от церкви.

Этот режим существует в таких странах, как Россия, Франция, Германия, Португалия и т.д., и также имеет свои особенности:

· государство регулирует деятельность религиозных организаций, осуществляет контроль за ними, но не вмешивается в их внутрецерковную деятельность.

· Государство не оказывает Церкви материальной (финансовой) поддержки.

· Церковь не выполняет государственных функций и не вмешивается в дела государства, а занимается вопросами, связанными с удовлетворением религиозных потребностей граждан.

· Отношения между государством и Церковью строятся на основе юридически закрепленного принципа свободы совести и вероисповедания.

В XX веке универсальным принципом организации политической жизни стала секуляризация – освобождение от влияния религии, и в настоящее время многие страны закрепили в своих конституциях светские основы государственной власти. В зависимости от взаимоотношений с Церковью различают светские , теократические и клерикальные государства. Светское государство предполагает отделение церкви от государства, разграничение их сфер деятельности. Теократическое государство является противоположностью светского государства, поскольку в нем государственная власть принадлежит Церкви, монарх является одновременно и верховным священнослужителем. Промежуточный вариант между светским и теократическим государством – это клерикальное государство , которое с Церковью не слито, однако Церковь через законодательно установленные институты определяющим образом влияет на государственную политику.

ГРАЖДАНСКОЕ ОБЩЕСТВО

И ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО.

Гражданское общество.

Его понятие, признаки и структура.

Госудрственно-организованному обществу предшествовало первобытное общество, основанное на кровнородственных связях, совместном труде, общем владении и потреблении. Развитие производства и разделение труда породили разнообразие форм собственности, деление общества на классы, касты, сословия, обусловили возникновение государства и права. Дальнейшее развитие общества шло в тесном взаимодействии государства и права. Таким образом, история общества делится на две большие эпохи:

1. Эпоха кастово-сословных обществ , основанная на правовом неравенстве членов общества.

Особенностью кастово-сословных обществ было прочное определение юридического положения в обществе и государстве каждого человека, принадлежащего к тому или иному сословию. Право Древнего мира и Средних веков всегда закрепляло, основанную на скрытом юридическом неравенстве, социальную структуру, обусловленную, в первую очередь, разделением труда, а также этническими, религиозными и другими факторами.

2. Гражданское общество , основанное на юридическом равенстве.

Становление и развитие гражданского общества является особым периодом в истории человечества, государства и права. Гражданское общество – это способ социальной жизни, основанный на праве и демократии, общественное устройство, при котором человеку гарантируется свободный выбор форм его экономического и политического бытия, утверждаются права человека, обеспечивается идеологический плюрализм. Гражданское общество возникает в процессе и в результате отделения государства от социальный структур, обособление его как самостоятельной сферы общественной жизни и, одновременно, разгосударствление ряда общественных отношений. Исторически сложившееся словосочетание «Гражданское общество», обозначающее общество, то есть не политическое сообщество людей, в его различении и соотношении с государством – политическим сообществом, явно не соответствует выраженному им смыслу, ведь гражданское общество не является обществом граждан – политическим сообществом, а, напротив, гражданское общество – сообщество частных неполитических лиц, носителей частных интересов и целей. Сообщество граждан – это политическое сообщество. Категория «Гражданское общество», отличная от понятий государства, семьи, племени, нации, религиозных и других общностей, стало предметом изучения в XVIII – XIX веках; обстоятельно разработана в такой работе Г.Гегеля, как «Философия права», где он определяет «гражданское общество» как связь или общение лиц через систему потребностей и разделения труда, правосудия в некий порядок. В этой работе отмечено, что правовыми основами гражданского общества, и это главное, является равенство людей как субъектов права, их юридическая свобода, индивидуальная частная собственность, незыблемость договоров, охрана прав от нарушений, упорядоченность законодательства и авторитетный суд, в том числе и суд присяжных. Под «Гражданским обществом» Гегель понимал современное ему буржуазное общество. Он писал, что гражданское общество создано лишь в современном мире.

Формирование и развитие гражданского общества заняло несколько веков. Этот процесс не завершен ни в нашей стране, ни в мировом масштабе. Его идеологические, экономические, политические предпосылки складывались в Западной Европе в период позднего Средневековья – примерно XV – XVI века, в борьбе против сословно-феодального произвола и неравенства. И в именно этот период идеи гражданского общества стали воплощаться в действительность. Исторической вехой становления гражданского общества была революция в Англии (1640 – 1649 годы). Именно с этого периода ведется отсчет Нового времени. Становление и развитие гражданского общества связано с существенным изменением социальных связей, структур, правовых и государственных отношений. В отличие от предшествующих ему сословных и кастовых обществ, гражданское общество :

1. основано на признании всеобщего правового равенства людей, определившего качественно новое положение личности в обществе.

На смену вертикальным, феодальным структурам пришло преобладание горизонтальных отношений, основанных на юридическом равенстве и договорных началах свободных людей, отношений, составляющих суть гражданского общества. Громадное социальное значение имело именно то, что впервые в многовековой истории человечества все люди, независимо от их социального происхождения и положения, были признаны юридически равными участниками общественной жизни. Законодательное признание юридического равенства людей на основе наделения их правами и свободами – едва ли не главный признак гражданского общества. Именно в это время был утвержден «Билль о правах» в США, была принята «Декларация прав человека и гражданина» во Франции. И если политическим выражением Средневекового способа производства являлась привилегия или неравного для каждого из сословий права, то выражением современного способа производства является равное право.

2. Становление гражданского общества сопровождалось существенным изменением государства.

Важную роль в переходе от сословного общества к гражданскому играет сложившееся позднее Средневековье, централизованные национальные государства, которые стремились к упразднению разнообразных прав, существовавших в период феодальной раздробленности. В отличие от феодализма государств Средних веков, национальные государства Нового времени отличались сосредоточением власти в руках монарха, созданием государственной казны, созданием централизованного аппарата управления и правосудия, постоянной армии.

3. Само понятие «государство», отличного от общества, получило широкое признание лишь в Новое время.

Дело в том, что при докапиталистическом сословно-стартовом строе государство практически совпадало с какой-то частью общества, и было обособлено от основной части населения. Стартовым и сословным обществом Древнего мира, Средних веков общественное неравенство было выражено и закреплено в праве, которое было неравным для различных социальных групп, а господствующая социальная группа была организована государством.

4. Отделение государства от общества и обособление общества от государства выражены в различие структур, принципов организации и строении.

Любое государство организованно как руководимая единым центром вертикальная система. Существует иерархия государственных органов, должностных лиц, связанных между собой отношениями подчиненности и государственной дисциплины. Такая система содержится за счет общества: за счет налогов, сборов, государственных займов. Постоянность и главная цель государства – это охрана общества и управление этим обществом. В отличие от государства, гражданское общество представляет собой систему многообразных связей и отношений граждан, их объединений союзов, коллективов, основанных на равенстве, личной инициативе, в том числе и в самостоятельности, добычи средств к существованию. Это относится и к объединениям, которые содержатся за счет добровольных взносов их участников. Цели граждан и их объединений разнообразны, изменчивы с учетом их интересов.

5. Различие структур гражданского общества и государства налагает отпечаток и на способы правового регулирования частных и публичных отношений, то есть, на всю систему права того или иного государства.

Государственные органы и должности создаются правом, существуют и действуют, или должны, по крайней мере, действовать строго на основе права. Жизнь и деятельность членов гражданского общества не предопределены и не обусловлены правом. Создание и деятельность их объединений могут регулироваться законом. Создаются и существуют такие объединения только по воле их участников. Граждане имеют правоспособность, дающую им самые широкие возможности совершать любые сделки, кроме запрещенных, в самых различных сферах общественной и частной жизни. В отличие от граждан, государственные органы и должностные лица наделены компетенцией, которая определяет довольно узкие параметры их деятельности (в частности, целью и предметов ведения). Права граждан – это гарантированные возможности пользоваться каким-либо благом, которое гражданин использует по своему усмотрению. Использование права не является обязанностью гражданина. Однако должностные лица и государственные органы наделены правомочиями, которыми они обязаны пользоваться при осуществлении своих функций для решения стоящих перед ними задач. Отношения между гражданами, их объединениями (союзами) основывается на соглашениях, договорах, строятся на началах равенства, свободы, координации. Должностные лица и государственные органы связаны отношениями субординации – каждый из них подчинен прямому вышестоящему начальству, и государственные отношения восходят к единому центру, и, таким образом, управленческие отношения носят вертикальный характер. Гражданам разрешено все, что не запрещено законом. Однако должностным лицам разрешено только то, что вытекает из их компетенции или предписано приказом. Гражданин может быть привлечен к юридической ответственности только за правонарушение – виновное противоправное деяние, а должностное лицо отвечает не только за правонарушение, но и за должностные упущения, обусловленные не столько виной, сколько недостаточной квалификацией.

Обособление гражданского общества от государства привело к ряду государственно-правовых последствий, обуславливающих те особенности современного государства, которые отличают его от государств кастово-сословной эпохи:

1. разграничение первичных частных и публичных в ряду общих интересов находит отражение в системе права.

В частности, выделение его на частное и публичное. Это деление, намеченное в праве Древнего Рима, где уже существовали элементы гражданского общества, получает широкое распространение в странах, ставших на путь капиталистического развития. Именно в сфере частного права, закрепляются идеи равенства членов общества, их личные свободы, безопасности, незыблемости собственности и так далее.

2. Развитие гражданского общества порождает представление о Конституции, как о законе, определяющем устройство высших органов государства, но также и права и свободы граждан, в результате чего сама Конституция становится соглашением общества и государства о разграничении сфер их деятельности.

3. Развитие конституционного законодательства состоит не только в закреплении прав и свобод членов гражданского общества, но и в предоставлении гражданам средств воздействия на государственную власть.

В структуре высших органов государств Нового времени появляются и устанавливаются в качестве постоянных общенациональные, а не только сословные, представительные учреждения парламентского типа.

Система гражданского общества отличается развитой структурой. Структура гражданского общества – это внутреннее строение общества, отражающее многообразие и взаимодействие его составляющих, обеспечивающее целостность и динамизм развития. В эту систему входят следующие основные элементы:

1. гуманитарный , под которым понимается человеческий состав общества – свободные индивиды;

2. социальный , имеется ввиду социальное деление общества на социальные группы, слои, классы;

3. экономический , то есть формы собственности, отношения собственности, производство, обмен, распределение и так далее;

4. духовный , сюда входят наука, образование, культура, религия и так далее;

5. информационный , охватывает средства и формы информации, общественное мнение и так далее;

6. территориально-управленческий , охватывающий местное самоуправление;

7. организационный , охватывающий разнообразные формы общественных и групповых организаций.

Правовое государство.

Основная идея теории правового государства – это идея о связанности государства правом. Можно предположить, что эта идея зародилась вместе с возникновением государства, ибо еще в условиях догосударственного развития все органы первобытной, а затем и военной демократии формировались и функционировали в рамках определенной нормативной системы. Всякая власть стремится к расширению своих властных полномочий, властного пространства, стремится распространить свое влияние на более широкий круг субъектов и отношений. Это неизбежно ведет к ущемлению свободы и интересов подвластных, которые не мирятся с узурпацией власти, противодействуют ей, опираясь прежде всего на существующее в обществе право, которое ставит власти предел. Уже в древности мы наблюдаем не единичные случаи, когда субъект, узурпирующий власть, изгоняется народом, как нарушитель вековых обычаев. Вспомним, что последний царь в Древнем Риме – Тарквиний Гордый – был изгнан из Рима за узурпацию власти и заменен двумя военноначальниками – консулами. С изгнанием князей мы встречаемся и у славян: например, князь Игорь, казненный древлянами. Можно сказать, что идея ограничения власти, правомерность борьбы против узурпаторов, присуща любому свободолюбивому народу. Гуго Гроций в своем сочинении «О праве войны и мира» приводит более десяти случаев, когда народ имеет право оказывать сопротивление властям, в том числе и в случае узурпации власти, нарушения монархом закона, и условиях, на которых монарху была вручена власть. С возникновением государства и права эти идеи получили философское, правовое, религиозное обоснование и выражение. С позиции понимания правового государства как требования справедливого по отношению к человеку государственного устройства, представляет интерес три аспекта развития концепции правового государства:

1. История термина «правовое государство».

Термин «государство права» впервые появился в книге немецкого ученого Велькера «Конечные основания права, государства и основания», вышедшей в 1813 году.

2. История развития отдельных положений теории.

Теория правового государства является интегративной. Она состоит из целого ряда самостоятельных концепций, и каждая из них имеет свою историю развития. Это концепции возникновения, становления и развития идеи подчинения государства праву: теория демократии, народного суверенитета, теория разделения властей, естественных прав граждан и иных, существовавших в истории правовых и политических доктрин, авторы которых пытались и пытаются отыскать лучшее справедливое по отношению к человеку государственное устройство.

3. История развития теории правового государства, как самостоятельной целостной научной доктрины.

В истории развития истории правового государства как самостоятельной целостной научной доктрины выделяют рад этапов:

1. Разработка отдельных положений теории правового государства , политико-правовой мысли Древней Греции, Древнего Рима, средних веков (до XVI века). Эти идеи разрабатывались в работах таких мыслителей, как Сократ, Аристотель, Платон, Цицерон, Фома Аквинский, Мартин Лютер и другие.

2. Обоснование процессуальных положений теории правового государства в новое время – в период буржуазных революций, в период смены традиционных государств государствами конституционными (XVI – XVIII века). Эти идеи разрабатывались в работах таких мыслителей, как Локк, Кант, Гегель и другие.

3. Становление теории правового государства как целостной философской и политико-правовой концепции. Понимание правового государства как особого состояния государственного устройства утвердилось в немецкой литературе по государственному праву первой половины XIX века в трудах Вилькера, Шталя и других.

4. Развитие теории правового государства во второй половине XIX века – в XX веке. В настоящее время правовая государственность – это неотъемлемая принадлежность Западного политического строя. Особую значимость доктрине правового государства придает ее закрепление на государственном уровне, то есть, в Конституция государств.

В России до революции 1917 года теория государства и права разрабатывалась в трудах таких известных российских дореволюционных юристов, как Алексеев, Гессен, Новгородцев и других. В 20х-30х годах прошлого столетия в России она была отвергнута как буржуазная и активно критиковалась в советской научной и учебной юридический литературе вплоть до конца 80х годов. Официальных курс на построение правового государства в СССР был взят на 19ой партийной конференции КПСС в 1988 году. В действующей Конституции РФ Россия провозглашена как правовое государство.

5. Современный этап развития рассматриваемой концепции характеризуется закреплением принципов правового государства в конституционном законодательстве, а также, что характерно для отечественной науки, – осуждение проблем формирования и построения правового государства в России.

Можно ли считать правовыми современные государства, которые так себя называют и провозглашают в конституционном законодательстве принципы правового государства? На этот вопрос нет однозначного ответа! Ответ будет зависеть от того, будим ли мы рассматривать правовое государство как некую идеальную модель, к достижению сходства с которой будут стремиться все государства, или как ряд требований, которые обязуется выполнять государство во взаимоотношениях с личностью и обществом. В первом случае, ни одно из существующих ныне в мире государств нельзя назвать правовым по следующим причинам: нарушения прав человека неизбежны хотя бы из-за отклоняющегося поведения должностных лиц: не везде провозглашенные права можно надлежащим образом использовать по причине хотя бы бедственного экономического положения и т.д. То есть, тогда все будут заниматься построением правового государства, но находиться на различных этапах данного строительства. Во втором случае, в принципе все государства в демократическим политическим режимом, в Конституциях которых закреплены основные положения правовой государственности, можно именовать правовыми. Возможен и промежуточный вариант, когда только некоторые государства с развитой экономикой и устойчивыми демократическими традициями (например, Германия, Швеция и т.д.) называют правовыми, а все остальными – как государства, стремящиеся к этому качеству.

Сущность, содержание,

функции и принципы права.

Правопонимание: разные подходы.

Основные концепции права.

Право одно из самых сложных общественных явлений. Поиск правопонимания ведется многие века, так как в правопонимании отражается представления людей об обществе, о его критериях, ценностях. Право в практической жизни людей – это явление, относящееся к обыденным делам, конфликтам, к согласованию сталкивающихся интересов. Выражается и реализуется оно в законах, правительственных постановлениях, судебных решениях и связано главным образом с деятельностью законодателей, судей, нотариусов, следователей и других юридических работников. Право настолько сложный и уникальный феномен, что на протяжении всего времени его существования научный интерес к праву не только не исчезает, а возрастает, поэтому все то, что называется правом, изучается с глубокой древности и до настоящего времени прежде всего в практических целях. С правом имеет дело в своей жизни каждый человек и поэтому на своем собственном опыте составляет как раз собственное представление.

История цивилизаций знает сотни правовых теорий. Учения о праве демонстрируют огромное разнообразие оценок, результатов. И все же можно утверждать, что все представления о праве опираются на общую основу, а именно: право для людей всегда выступало как определенный порядок в обществе, но за этой общей основой начинаются различия. Представления о праве классифицируются по определенным научным направлениям, школам. Основные положения этой концепции сформировались еще в древности. Суть данной теории сводится к тому, что в каждом политически организованном обществе наряду с правом в юридическом значении существует естественное право, которое охватывает такие права, как право на жизнь, свободу и так далее.

Исходный пункт теории естественного права – природа человека, социальные качества людей. Люди признаются равными по своей природы, они от природы наделены естественными стремлениями, разумом и так далее. Права, относящиеся к естественным, существуют как таковые независимо от того, закреплены они где-либо или нет. Они вытекают из самой жизни, из существующих в обществе экономических, духовных и других факторов. В силу этого естественные права, хотя и в известной мере зависят от условий общественной жизни, в своей сути являются природными, неизменными. Содержание природных или естественных прав человека не определяется государством. Государство призвано лишь закрепить права, принадлежащие человеку от природы. Законы, принимаемые государственными органами, могут выражать естественные права человека, но могут и расходиться с ними. При расхождении закона с естественными правами, закон не признавался обоснованным и отвечающим правам человека. Для того, чтобы оценивать любой закон, как правовой или не правовой, нужно ответить на вопрос, что же такое право? Но все представители естественно правовой теории сходились в мнении о том, что право – это прежде всего высокая идея, призванная охватить все проявления правовой реальности. А вот содержание этой высокой идеи различные мыслители определяли по-разному: для одних эта идея сводилась к божественному началу, для других – к объективному разуму, для третьих – к равенству и так далее. Но в целом всегда эта идея связывалась с природой человека и признавалась первичной по отношению к законам и регулируемыми ими общественными отношениями. В отличие от естественного права, право в юридическом значении предстает как позитивное право, то есть выражает закон. Яркими представителями теории естественного права называют Бродского, французских просветителей, Радищева и так далее. Изложенные ими идеи нашли свое закрепление в американской декларации независимости, во французской декларации прав и свобод гражданина.

Признаки права.

Его сущность: классовая и общесоциальная.

Многие философы, юристы отмечают неуловимость сути права, и поэтому некоторые ученые, отчаявшись, пришли к пессимистическому выводу о том, что многолетние дискуссии о праве не дают плодотворного результата. Еще более двух столетий тому назад знаменитый философ Карлс сетовал на то, что все еще ищут определение права. Около сотни лет назад западногерманский ученый Гембен и крупный итальянский теоретик Веккео писали о том, что столетние дискуссии о праве не дают ни какого результата, так как нет такого определения права, которое было бы общепризнанным. Очевидно поэтому современный теоретик права Алексеев писал: «Юристы никогда не найдут определения понятия права, как естествоиспытатели не ответили до сих пор на вопрос, что такое природа вообще». В рамках отечественной юридической науки многими учеными предлагаются свои определения права, и не одно из этих определений не может считаться общепризнанным. Научные дискуссии по проблемам правопонимания начались в России еще в 20е годы и продолжаются до сих пор. Десятилетия дискуссий о праве в юридической науке выявили три основных подхода к определению понятия права и его сущности:

1. Нормативный подход, рассматривающий право только как систему юридических норм.

2. Социологический подход отождествляет право с регулируемыми им общественными отношениями.

3. Философский связывает право с мерой свободы и справедливости.

Социологический и философский подходы дали широкое понимание права. В 60е–70е годы прошлого столетия внимание правоведов привлекла дискуссия об определении понятия «права», которая развернулась между сторонниками широкого и узкого понимания права. Что же представляет собой «узконормативный» подход к праву? Признавая право сложным явлением, имеющим связи с политикой, экономикой, культурой, сторонники этого подхода, в числе которых такие известнейшие ученые, как Самощенко, Алексеев, Пиголкин и другие, включают в понятие право лишь главные, по их мнению, существенные признаки, и основной акцент делают на таких его свойствах, как формальная определенность , нормативность , обеспеченность государственным принуждением .

Право рассматривается как система норм и соответственно нормативность – это главное свойство права . Нормативность права предполагает возможность государственного принуждения: раз есть нормы права, то должен быть и аппарат, который принуждает соблюдающих нормы права к их исполнению этих требований. И тогда важнейшей отличительной чертой права является его связь с государством: именно государство и устанавливает правовые нормы. Сторонники этого подхода подчеркивают единство права и закона, причем закон рассматривается как юридическая форма или источник права. Сторонники широкого понимания права, в числе которых такие ученые, как Кириллов, Тумаров, Нерсесянц и другие, исходят из того, что право не тождественно законодательству. В понимании права подчеркивается особая роль нравственно-правовых, политических и других принципов. По их мнению, узконормативный подход не дает возможности в полной мере оценить процессы формирования права, правового статуса гражданина, а также и реально действующий в обществе правопорядок. Право не может быть введено только в системе норм, установленных государством, и ценность права усматривается в том, что право выступает как мера свободы, получившая благодаря законодательному признанию официальную государственную защиту. Они определяют право, как объективно обусловленное и выражающее требование справедливости общее требование свободы и равенства, а закон, как официальное, формально-определенное, нормативно-обязательное выражение права. По их мнению, право есть нормативно закрепленная справедливость. В свою очередь, закон, не соответствующий справедливости не есть право, а справедливый закон – это правовой закон. Широкое толкование права включает в него понятие не только нормы, но и правоотношения, правосознания, субъективные права граждан, однако при этом подчеркивается, что норма права, взятая вне регулируемых общественных отношений, лишается своих регулятивных свойств и утрачивает свою сущность. Однако это не мешает сторонникам широкого подхода к правопониманию рассматривать нормативность как важнейшее качество права. Споры сторонников узкого и широкого понимания права в отечественной юридической науке ведутся то утихая, то обостряясь вновь. Данная проблема стояла в центре научных дискуссий, которые проходили в 70е, 80х, 90х годах прошлого столетия, и окончательного и принимаемого большинством ученых определения понятия «права» пока не придумано. Оба подхода – узкий и широкий – имеют свои достоинства и недостатки. При узком или нормативном понимании права в первую очередь говорится о его обязательности, обеспеченности средствами государственного принуждения, провозглашается режим строгой законности. А недостаток нормативного подхода – это невозможность в его рамках содержательно отразить многие аспекты права. Широкий подход к пониманию права в этом плане представляется правоведам более реальным. однако и его сторонники не выработали общепризнанного определения понятия права и до сих пор не предложили единого подхода ко всем проблемам юридической действительности, и, самое главное, они не разработали теорию права с точки зрения широкого понимания права. Праву, как особому явлению общества, присуща совокупность определенных признаков, свойств, которые выделяют право из других общественных явлений и позволяют реализовать его предназначение в обществе и его миссию, как явления цивилизации и культуры. Очень важно различать признаки и свойства права. Признаки характеризуют право как понятие, а свойства – как реальное явление. Признаки и свойства находятся в соответствии, то есть, свойства отражаются и выражаются понятием права в качестве его признаков. Философы утверждают, что любое явление действительности обладает бесчисленным множеством свойств, поэтому понятия включаются в наиболее существенные свойства явления. А вот какие свойства считать существенными, зависит уже от позиции конкретного автора, который занимается этой проблемой. Например, известный теоретик права Бабаев выделяет такие признаки права, как:

1. право состоит из нормативных установок;

2. право выражает идеи справедливости и свободы;

3. право имеет свой предмет отражения;

4. право регулирует поведение человека, воздействуя на его мысли, чувства и т.д.

Однако большинство ученых к таким признакам права относят нормативность, системность, общеобязательность, государственную обеспеченность. У каждого из этих признаков есть существенные отличительные черты, которые делают данный признак правовым и присущим только праву, как особому социальному феномену. Определяющим среди этих признаков, своего рода активным центром, атрибутом права является его нормативность, что означает то, что право состоит из норм – правил поведения общего характера. В юридической литературе эту систему норма принято называть объективным правом. Нормативность права в наибольшей мере выражает его функциональное положение быть регулятором поведения людей, общественных отношений. Право посредством юридических норм каждому субъекту несет информацию о том, какие действия возможны, какие запрещены, а какие необходимы. Ели человек действует в рамках права, то чувствует себя уверенно, свободно, находится под защитой общества, государства. Право, таким образом, определяет сферу свободы человека и тем самым регулирует его поведение, и если человек игнорирует регулирующее воздействие права, то он не свободен, поскольку компетентные органы государства настаивают не исполнителю правовых норм поступить так, как предписывает та или иная норма. По этой причине, как сказал известный правовед Леушер, «преступник – самый несвободный человек».

Существует две точки зрения на системность права.

1. В настоящее время в свете новых подходов к правопониманию, право делят на три элемента: на естественное право , позитивное право и субъективное право .

Естественное право состоит из социально-правовых притязаний, содержание которых обусловлено природой человека и общества. Важнейшая часть естественного права – это возможности, которые общество и государство способны обеспечить каждому гражданину (например, право на жизнь, право на благоприятную окружающую среду, право на труд и т.д.). Эти права принадлежат каждому от рождения и государство может закреплять эти естественные права, а может и отрицать.

Позитивное право – это законодательство и другие источники юридических норм, которые получают официальное государственное признание, социально-правовые притязания субъектов права.

Субъективное право – индивидуальные возможности, возникающие на основе норм позитивного права и удовлетворяющие интересы и потребности его обладателя.

2. Выраженные в законодательстве нормы права приобретают свойство системности (взаимосвязанности, согласованности). Системность права привносится законодательством. Существующий в сознании, поведении нормативные правовые установки этим свойством не обладают. Законодатель, закрепляя в предписаниях новые юридические нормы, обязательно согласовывает их с уже существующими.

Сторонники первой точки зрения полагают, что сведение право с совокупностью норм приводят с отождествлением его с позитивным правом и игнорированию естественного права. В прямой связи с вышесказанными признаками находится и другой признак – общеобязательность права (нормы права обязательны к исполнению всеми субъектами правовотношений, в которым эти нормы права обращены). Следующий признак – это государственная обеспеченность права – далеко не все нормы права соблюдаются и исполняются добровольно. Значительная честь населения подчиняется предписаниям норм права лишь потому, что за правом стоит государство, государственное принуждение.

Сущность права.

Соотношение общечеловеческих и

классовых начал в праве.

Основное назначение права заключается в том, чтобы быть мощным социально-нормативным регулятором общественных отношений. Обязательность права обеспечивается возможностью государственного принуждения; правовые положения становятся общеобязательным правилом поведения для тех, кому они адресованы. Эти основные характеристики права и составляют его сущность. Сущность любого явления – есть главное, основное, определяющее в этом явлении. Совокупность внутренних характерных черт и свойств права, без которых явление теряет свою особенность и своеобразие. Таким образом, сущность права – это главная внутренняя относительно устойчивая внутренняя особенность права, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе .

Проблемы сущности права имеет несколько теоретических аспектов. Один из аспектов проблемы сущности права заключается в попытке выделить в праве главный основополагающий компонент. Каков он? Нормативность, общеобязательность, принудительность или что-то иное? Марксистская концепция права определяла классово-волевой аспект. Маркс и Энгельс рассматривали право как возведенную в закон волю господствующего класса, волю, содержание которой определяется материальными условиями жизни господствующего класса. Классово-волевое понимание было затем распространено на понимание сущности советского права. Классовые интересы, определяемые материальными условиями жизни соответствующего класса, выражались через волю господствующего класса в виде законов. Сторонники этого подхода определяли или называли сущности права. Что же понимается под волей? Воля в психологическом смысле – способность к выбору деятельности и внутренним усилиям, необходимым для ее осуществления (принятие решений, борьба мотивов и т.д.). Воля в социологическом смысле – это веление, желание, превращенное в веление. В этом смысле воля является компонентом власти, под которой понимается способность оказывать определяющее воздействие на деятельность, поведение людей с помощью каких либо средств (авторитет, насилие, принуждение и т.д.). В 30е-50е годы прошлого столетия эта теория легла в основу правовой системы социализма сталинского типа. Сталин и его окружение считали, что именно они формируют и выражают волю господствующего класса, превращая ее в свое веление и закрепляя, например, в таких законах, как закон об упрощенном уголовном судопроизводстве, принятом в 1934-37 годах. Таким образом юридическая наука в это время приняла как догму классово-волевой подход к сущности права.

В юридической науке выделяется также и общесоциальный подход. В рамках этого подхода, право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества. Право здесь используется как средство закрепления обеспечения прав человека, экономической свободы, демократии и т.д. Кроме названных подходов, выделяют такие подходы, которые разводят право, как явление общественной жизни, и закон, как форму выражения права. Право и закон не всегда совпадают. Закон может полностью, частично или вообще не выражать сути права. Например, несмотря на обилие законов, нормативных предписаний исполнительной власти, в фашистской Германии, в Советском государстве при Сталине нельзя говорить о правовом характере этих законов. Здесь право и закон не совпадают. Однако существуют и законы, соответствующие правовым критериям, когда право и закон совпадают. Что же считать критерием для разграничения? Ответа на этот вопрос до сих пор не найдено. Например, в качестве критерия для разграничения правовых и не правовых законов в конце XIX – начале XX века предлагалось считать общую волю, волю всего общества, нации, народности. Следовало считать правовыми законы, которые адекватно отражают эту волю. Другие законы следовало относить к разряду не правовых. Противники такого критерия задаются вопросом: кто и каким образом может определить, содержится в том или ином законе общая воля или нет? Французский ученый Лион Дюги в работе «общество, личность и государство», изданной в Санкт-Петербурге в 1901 году, полагал, что закон есть выражение не общей воли, которой не существует, и не воли государства, которой также нет, а воли нескольких голосующих человек. И если закон есть выражение индивидуальной воли депутатов, то он не может быть обязательным для других воль. Он может быть обязательным только как формулирование нормы права или как применение его.

Содержание права.

Различают конкретно историческое содержание права и логическое содержание права, под которым понимают самое главное, самое общее, что можно выделить в праве и что качественно отличает право от других регуляторов. Конкретно историческое содержание права является разнообразным, обслуживает общество в их тысячелетнем развитии. Марксистская теория попыталась выделить в этом многообразии то содержание, которое было ориентировано на обеспечение определенных общественно-экономических формаций. Она создала типологию права. Различают рабовладельческое , феодальное , буржуазное и социалистическое право .

Говоря о логическом содержании права, следует иметь ввиду, что как бы по смыслу ни отличались правила поведения, в каких бы областях они ни действовали, всегда речь идет об одном: о применении равного масштаба или меры к неравным людям . Содержание права – это равный масштаб меры поведения который устанавливает право. Например, праву абсолютно безразлично семейное, имущественное положение конкретного работника, когда оно закрепляет за определенной группой одинаковую пенсию. Формальное равенство перед правом – вот что содержит каждая применяемая норма. А если норма содержит какие-то привилегии льготы для той или иной категории работников, то они опять же являются равными для тех, кто обозначен, как адресат этой нормы: например, инвалиды, многодетные матери и так далее. Рассматривая теоретические содержание права как применение равного масштаба как применение равного масштаба к неравным людям, следует учитывать и обратную ситуацию, когда происходит применение неравного масштаба к неравным людям. Тогда речь идет о различных льготах привилегиях: жилищных, медицинских и так далее. Такое содержание права может быть обоснованным и привилегии права могут иметь законный характер. Например, некоторые льготы устанавливаются для работников с вредными условиями труда и так далее. Но такие привилегии могут быть и незаконными. Тогда имеет место произвол, захват чиновниками специального медицинского обслуживания, жилья, дач и так далее. Например, бывшие депутаты, не избранные в Государственную Думу на последующий срок, до сих пор не освобождают служебные квартиры.

Наконец, теоретически, могут возникнуть ситуации, когда неравный масштаб применяется к неравным людям, то есть, исчезает одинаковый масштаб и его адресат – равные люди. В этой ситуации исчезает право и наступает то, что в коммунистической утопии определялось как «отмирание права» . Попытки реализовать этот принцип в сельскохозяйственных коммунах прошлого столетия, когда в трудовой деятельности распределение шло по потребностям, привели к краху этого направления хозяйственной деятельности.

Содержание права может быть четко определено по принципу «запрещено все, что не разрешено». Такое содержание характерно для норм, действующих в системе управления, определяет отношение власти и подчинения, и все это присуще административному праву. Иной принцип «разрешено все, что не запрещено» действует в имущественной сфере, обуславливая автономию (самостоятельность) договаривающихся сторон. Итогом определения многообразного содержания права на теоретическом уровне является его понимание как объективного и субъективного в праве. Объективного тогда, когда это содержание определено социально-экономическими, политическими и иными потребностями, и субъективного тогда, когда это содержание не является обоснованным, а наоборот, произвольно опровергается всей существующей практикой.

Функции права.

Сущность и социальное назначение права конкретизируется в его функциях. Функции права отражают основные направления воздействия права на общественные отношения и поведение людей и позволяют дать обобщающую характеристику работы юридических норм. Функции права – это основные направления правового воздействия на общественные отношения . Выделяют социальные и собственно юридические функции права. Первые показывают, на какие сферы общественной жизни осуществляется юридическое воздействие, а вторые – каким образом это воздействие осуществляется. Прежде всего, право воздействует на различные сферы жизни общества: экономику, политику, духовные отношения, и, значит, выполняет общесоциальные функции:

1. Экономическую , так как право упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности и так далее.

2. Политическую , поскольку право регламентирует политические отношения, регулирует деятельность субъектов политической системы и так далее.

3. Воспитательную , так как право оказывает специфическое педагогическое воздействие.

4. Коммуникативную , поскольку право выступает способом связи между субъектом и объектом управления.

К собственно юридическим функциям относятся регулятивная функция права и охранительная функция права.

Регулятивная функция права – это направление правового воздействия, выражающаяся в установлении определенных правил поведения . В ее рамках выделяют регулятивно-статическую и регулятивно-динамическую функцию права. Первая осуществляется путем установления запретов, предписаний воздерживаться от посягательств на определенные общественные отношения, вести себя пассивно. Таким образом, происходи закрепление определенного состояния общественных отношений. Вторая осуществляется при помощи предписаний, обязывающих совершать определенные активные действия для обеспечения развития соответствующих общественных отношений. Она выражается в установлении юридических обязанностей.

Охранительная функция – это направление правового воздействия, направленного на охрану общественных отношений, урегулированных правом . Объектом регулирования здесь являются общественные отношения, в которых участвует правонарушитель. Естественно, государство не заинтересовано стимулировать противоправное поведение и поэтому стремится устранить из существующей системы общественных отношений. В связи с этим на правонарушителя возлагается обязанность претерпевать определенные лишения за содеянное. Важнейшим средством охранительно воздействия права на общественные отношения является государственное принуждение.

Принципы права.

Право строится, функционирует на основе определенных принципов. Принципы права – это основные исходные положения, юридически закрепляющие объективные закономерности общественной жизни. Принципы права лежат в основе деятельности правового государства всех органов государственной власти. Руководствуясь этими принципами государство обеспечивает социально-экономические, политические, личные права и свободы граждан и гарантирует выполнение ими своих политических обязанностей. Принципы права пронизывают все правовые нормы и являются «стержнем» всей системы права того или иного государства. Принципы права могут специально закрепляться в общих юридических нормах (нормах-принципах), которые содержаться в Конституциях, преамбулах законов, кодексах. Принципы права можно подразделять на виды в зависимости от того, на какую область правовых норм они распространяются. Выделяют общеправовые, отраслевые и межотраслевые. Общеправовые принципы – это основные начала, которые определяют наиболее существенные черты права в целом, его содержание и особенности как регулятора общественных отношений . Эти принципы распространяются на все правовые нормы и с одинаковой силой действуют во всех отраслях права. К числу основных принципов права относят: принцип социальной свободы , принцип социальной справедливости , принцип ответственности за вину , принцип законности и другие принципы. Отраслевые принципы права действуют в рамках одной отрасли права (например, принцип равенства супругов в семейном праве, принцип единобрачия).

Межотраслевые принципы действуют в рамках одной или нескольких отраслей права: например, принцип материальной ответственности, презумпция невиновности и так далее.

Ценность права.

Раскрыть значение права для общества и конкретизировать его сущность призвана категория «ценность права». Ценность права – это способность права служить средством для удовлетворения справедливых, прогрессивных потребностей общества и отдельных его членов. Ценность права выражается в том, что:

1. право – это средство организации управления обществом. Оно придает действиям людей согласованность. Реализация правовых норм приводит к упорядоченности общественных отношений.

2. право – это действенное средство защиты существующего общественного строя, правовые нормы устанавливают меры ответственности за общественно опасные и вредные для общества деяния.

3. право – это также средство обновления общества. Оно развивает те общественные отношения, в которых общество заинтересованно.

4. право – выразитель справедливости. По своему назначению оно противостоит несправедливости, что подчеркивают многие правовые понятия.

5. право определяет меру свободы личности в общества. Право и свободы личности не отделимы друг от друга поскольку право, определяя масштаб, границы свободы и помогает все это осознать.

Обобщая все сказанное, можно говорить о том, что право является средством утверждения нравственных начал в общественной жизни, средством воспитания населения, формирования прогрессивной культуры.

Право и экономика.

В настоящее время под экономикой следует понимать определенную социальную сферу – деолектическое сочетание социальных отношений, социальной деятельности, связанных с производством, обменом, распределением материальных благ. Определяющую роль в сфере экономики играют отношения собственности. В марксистской теории соотношения права экономики трактуется исходя из общих закономерностей связи базиса (экономической структуры общества, складывающейся независимо от воли и сознания людей) и надстройки (идеологических отношений, которые не могут возникнуть без опосредования общественным сознанием).

Экономика, как явление базисного порядка, имеет определяющее значение по отношению к праву как части надстройки. Базис общества обуславливает необходимость правового регулирования в целом. В то же время Маркс и Энгельс не рассматривали определяющее значение экономики по отношению к праву прямолинейно, но они и не упрощали его. Поскольку они учитывали влияние на право других факторов, других частей надстройки, и подчеркивали, что базис оказывает влияние на право лишь в конечном счете. Теория марксизма указывает лишь на относительную самостоятельность права по отношению к базису, которая проявляется, прежде всего, в возможности обратного воздействия права на экономику. И Энгельс в одном из писем к Шмидту писал о том, что право может как способствовать развитию экономики, так и тормозить его.

Разработанные Марксом и Энгельсом положения о закономерностях связей экономики и права, как считают многие ученые, принципе, достоверны. Однако, в дальнейшем, обратное влияние права на экономику было очень сильно преувеличено в теории и практики социалистического строительства. Все это обусловлено тем, что главным собственником в социалистическом обществе было государство, которое план свой экономической деятельности объявляла юридическим законом, а необходимость достижения тех или иных результатов в экономике формулировала как юридические требования. В настоящее время баланс между правом и экономикой, государственно-правовым явлением в экономике определяется через идею социального государства. Большое значение правовое регулирование экономики имеет в период перехода к рынку, поэтому оно особенно важно для России.

Термин «политика» в переводе с греческого означает «город-государство» и впервые появился в Древней Греции. В современном значении политику в самом общем виде можно определить как социальную сферу, в которой сходятся, реализуются интересы больших социальных групп, классов, народов, национальных, религиозных, профессиональных сообществ и других социальных общностей. Политика как явление возникает вместе с социальной дифференциацией общества и с расслоением этого общества на большие социальные группы, которые обладают особыми интересами. Поэтому политики не существовало в первобытном обществе – там индивид не отделял свои интересы от интересов родовой общины. Не регулируемая политическая борьба может взорвать общество, уничтожить его как форму социального бытия человека. В связи с этим возникает потребность в особой форме организации общественной власти и особой нормативной системы регуляции, что должно сохранить целостность общества. Все это определяет политическую природу государства и права, делает их явлениями политики, политической жизни общества. Более того, государство – это «главный политик», центральный субъект политической жизни и политической организации любого общества. Если все другие субъекты политической жизни (политические партии, профсоюзы, отдельные политики) отражают интересы только своей социальной группы, то государство призвано направлять, координировать политическую деятельность, политическую борьбу всех участников политики. Государство представляет собой наиболее мощный и наиболее совершенный инструмент реализации политических интересов и поэтому среди субъектов политики идет постоянная борьба за обладание рычагами государственной власти или приближение к ней. Право имеет политическую природу ибо уже по своей форме выступает нормативной формой согласования воли и интересов больших социальных структур. Право может служить формой выражения и осуществления политики, пока сама эта политика строится на исходных началах справедливости. Как только государство начинает использовать законодательную власть в интересах какого-либо социального слоя и проводить антинародную политику, правовое содержание из официальных источников утрачивается и государство создает бессодержательный внеправовой закон.

ТИПЫ ПРАВА, ПРАВОВЫЕ

СЕМЬИ И ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ.

Понятие типа права.

Разные взгляды на типологию права.

Вопрос о юридической типологии в современных условиях приобретает большее, чем когда бы то ни было значение. В XX веке число национальных правовых систем увеличилось почти втрое и ныне их число приближается к двумстам. Юридическая типология выступает необходимой предпосылкой нормо-аспектного анализа правовой карты мира. В философском плане она показывает единство общего (исторический тип права), особенного (правовая семья) и единичного (конкретная национальная правовая семья). Юридическая типология права – это его специфическая классификация. Основополагающим объектом юридической типологии выступает категория «правовая система», тесно связанная с такими категориями, как «правовая карта мира», «исторический тип права», «семья правовых систем», «национальная правовая система». В самом узком смысле под «правовой системой» понимается право определенного государства, терминологически обозначаемое как национальная система. По вопросу типологии права имеются различные походы:

1. Формационный подход к типологии права.

Главным критерии классификации права выступает общественно-экономическая формация. Каждой классовой общественно-экономической формации свойственен свой тип права: рабовладельческое, феодальное, буржуазной, социалистическое. Деление национальных правовых систем на эти четыре типа образуют основу марксистской типологии права. Под этим углом зрения понятие «исторический тип права» стало ключевым в марксистско-ленинской правовой доктрине. Понятие «Исторический тип права» – это категория, выражающая в обобщенных характеристиках идейные черты всех национальных правовых систем, соответствующих исторически-определенному экономическому базису общества. Использование этой категории преследует цель привязать правовой системы определенной эпохи к исторически определенному экономическому базису или типу собственности на средства производства и таким путем конкретизировать классовую сущность права. Достоинство формационной классификации заключается в ее четкости и ясности. Каждый тип права имеет исторические рамки и определяется классовым содержанием, что тесно увязывается с классовым предназначением права, пониманием его как орудия и средства в руках господствующего класса для подавления классовых противников. Меняется господствующий класс – меняется и исторический тип права. Однако классификация по формациям имеет много недостатков, и прежде всего, с точки зрения соответствия фактов. Простая и четкая формационная, увы, разошлась со сложностью и противоречивостью жизненных ситуаций:

1. Далеко не все страны не только в Азии, Африке и Америке, но также в Европе прошли все те стадии, которые определяет марксистское учение.

2. Одни и те же правовые системы и идеи выходили за пределы определенной формации и охватывали разные формации. Достаточно указать в качестве примера на римское право или идею естественного права.

3. В пределах одной и той же формации оказывались разные правовые системы. Например, системы общего права и Романо-германского права в США, Англии и Западной Европе.

4. Основной тезис о классовом содержании государства и права определенной формации также оказался уязвимым с точки зрения соответствия фактов. Можно ли говорить, что демократическое государство и право с одной стороны и фашизм с другой соответствуют интересам одного и того же класса? А ведь с точки зрения формационного подхода и буржуазная демократия и фашизм присущи капиталистической формации.

5. Формационная классификация имеет с точки зрения юридической науки и тот недостаток, что она «раскладывает по полочкам» все общественные явления в целом и потому не учитывает конкретно-историческую, культурно-национальную и специально-юридическую специфику права.

В рамках другого подхода типология права производится на основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных, специально-юридических и иных признаков. Это, так называемый, «цивилизационный подход». В соответствии с этим подходом выделяют следующие типы права: национальные правовые системы и правовые семьи. Категория «правовая семья» служит для обозначения относительного единства правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, и отражает те особенности названных систем, которые обусловлены их конкретно-исторического развития. Вот такие аспекты изучения права выступают предметом изучения сравнительного правоведения.

Правовая система общества.

Ее понятие и структура.

В последние годы в нашу науку вошел ряд новых общетеоретических понятий, которые носят собирательный, обобщающий характер. К ним относят, например, такие понятия, как «правовая основа», «правовая система», «правовой статус», «правовая культура», «механизм правового регулирования». Они явились результатом тех процессов, которые произошли и происходят в реальной действительности. Одна из таких категорий – «правовая система», которая дает возможность анализировать всю правовую реальность в ее целостном виде. С разработкой этой правовой категории произошла определенная переориентация правовой мысли, появилось очень много нерешенных проблем, ибо сразу всем стало ясно, что право это не вся правовая система, а лишь ее нормативная основа, центральное звено. Правовая система – это сложное, многоплановое понятие, отражающее всю совокупность юридических явлений, существующих в обществе, весь арсенал правовых средств, с помощью которых осуществляется результативное правовое воздействие на общественные отношения. Правовая система не совпадает ни с системой права (внутренняя структура права), ни с системой законодательства, ни с механизмом правового регулирования. В широком смысле «правовая система» выступает нормативной основой всего социально-экономического, политического слоя общества, и правовую систему определяют как совокупность внутренне согласованных взаимосвязанных юридических средств, с помощью которых государство оказывает необходимое нормативное воздействие на общественные отношения . Три определяющих правовых явления – право, юридическая практика, правовая идеология – в совокупности образуют правовую систему. Право – это центр (ядро) всей правовой системы. Юридическая практика включает деятельность правотворческих органов и правоохранительных органов государства. Правовая идеология – это правовые знания, представления, понятия, убеждения о необходимости принятия соответствующих норма права, о содержании права. Необходимо заметить, что особенности правовых систем различных стран зависят от соотношения и содержания указанных трех элементов. От того, как они соотносятся между собой, все это определяет специфику правовой системы того или иного государства. Например, в правовых системах англо-саксонского права первое место в силу особых исторических условий этих стран, сложившихся традиций, занимает юридическая практика (прецеденты). В праве континентальной Европы на первом месте право, выраженное в законодательстве. В праве, господствующем в мусульманской религии, первое место занимает религиозная мусульманская правовая идеология. Поэтому понятие правовой системы позволяет широко и полно осветить особенности той или иной страны в связи деятельностью их юридических органов и отсюда обрисовать специфику права в группах стран.

Классификация правовых систем.

Основные правовые семьи народов мира.

В рамках юридической типологии возможна и целесообразна последующая классификация, которая учитывала бы конкретно-исторические, юридико-технические и иные особенности различных правовых систем. Классификацию правовых систем современности следует рассматривать как сложную по структуре систему правовых семей, правовых групп и отдельных правовых систем. Внутри каждой правовой семьи можно предусмотреть еще более дробные классификации, то есть, разделить ее на несколько правовых групп. Например, в Романо-германской правовой семье выделяют группу французского (романского) права и группу германского права; в правовой семье общего права выделяют группу английского права и группу американского права. Еще более дробную внутрисемейную классификацию дает академик Кнап. Различит, например, в Романо-германской правовой семье следующие группы (сферы) правовых систем: французское право, австрийское право, германское право, швейцарское право, сферу права скандинавских стран, смешанные системы права, каноническое право. Самый подробный на сегодняшний день перечень правовых систем современности представлен в международной энциклопедии сравнительного права. Юрист, прежде всего, занимаясь этими проблемами, должен определить родословие правовых систем и далее проследить их дальнейшее географическое распространение – реципирование. Если обратиться к правовой карте мира, то можно увидеть, что две трети земного шара живет по первоначально реципированным правовым системам, восходящих к Романо-германскому или английскому общему праву. В основу классификации могут быть, во-первых, положены более широкие или даже наоборот – более узкие исходные географические сферы, и, во-вторых, критерии могут носить не географический, а исторический характер. В-третьих, в качестве критериев могут выступать собственно юридические институты и отрасли права, то есть в поисках развернутой классификации могут использоваться самые разнообразные факторы, начиная с этических, культурных, географических, религиозных и так далее (даже по правовой технике), поэтому классификаций правовых систем (семей) существует столько же, сколько существует ученых, занимающихся этой проблемой. В то же время, при всей многообразности позиций, точек зрения, можно выделить два основных направления классификации правовых систем современности, каждая из которых, в свою очередь, имеет несколько разновидностей, обладающих определенными специфическими особенностями.

Первое направление наиболее ярко представлено в работах известного французского ученого Рене Давида. Он выдвинул идею «трихотомии» – выделение трех правовых систем: романо-германской, англо-саксонской и социалистической, к которым, по его мнению, примыкает весь остальной юридический мир. В основе этой классификации лежат два критерия: идеологический , куда Давид относит факторы религии, философии, особенности экономической, социальной структуры общества, и юридической техники (причем, эти критерии он использует не изолированно, а в совокупности). Классификация Рене Давида пользуется значительной популярностью в современной юридической науке: например, преподавание учебного курса «Основные правовые системы современности» во французских университетах строится именно в соответствии с концепцией этого ученого.

Наиболее известным представителем второго направления является западно-германский юрист Цвайгерт. В качестве критерия классификации у него взято понятие «правовой стиль», учитывающий пять факторов:

1. происхождение и эволюция правовой системы;

2. своеобразие юридического мышления;

3. специфические правовые институты;

4. природа источников права и способы их толкования;

5. идеологический фактор.

На этой основе Цвайгерт различает восемь «правовых кругов»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право. Для выделения основных правовых семей наиболее существенными являются следующие взаимосвязанные три группы критериев:

1. Исторический генезис, под которым понимается возникновение и последующее развитие правовой системы;

2. Система источников права;

3. Структура правовой системы, куда входят ведущие правовые институты, отрасли права и так далее.

Поэтому, с учетом изложенного, в юридической науке выделяют следующие правовые семьи: Романо-германская, англо-саксонская религиозно-правовая, социалистическая (которую представляют Китай, Вьетнам, КНДР, Куба) и семья обычного права (куда входят экваториальная Африка и Мадагаскар).

Романо-германская правовая система, в основном, базируется на кодексах, на подробно разветвленном законодательном регулировании. На первый план выдвинуты правовые нормы, которые рассматриваются как общеобязательные правила поведения, отвечающие требованиям справедливости. Основная цель науки и практики – это правильно найти содержание этих норма и через них обеспечить желательное для общества и государства поведение людей. При мнение права, осуществление правосудия занимают в этой системе подчиненное место (отсюда и весьма ограниченная роль судебной практики). Романо-германская система возникла в Европе. Она сложилась в результате усилий европейских университетов, которые опираясь на догму римского права, начиная с XII – XIII веков, сформировали юридическую науку и юридическую практику. Вот эта система, впоследствии, распространилась на континентальную Западную Европу, также ее позаимствовали многие страны мира.

Система общего права включает право Англии и других стран, взявших английское право за образец. Общее право было создано судьями, которые разрешали конфликтные ситуации. В системе общего права сама норма права гораздо менее абстрактна, чем в Романо-германской правовой системе. Здесь норма права направлена не столько на создание общего правила поведения, сколько на разрешение конкретного дела. Вот здесь норма ориентирована на настоящее, на вполне определенную ситуацию и в гораздо меньшей степени направлена на будущее, на относительно на предполагаемую, неопределенную ситуацию.

Преемственность в праве.

Рецепция права.

Право, как определенный порядок в обществе, не остается неизменным на протяжении человеческой эволюции, не является политически нейтральным, а подразумевает закрепление в качестве обязательной воли господствующих групп. Кроме того, в разных культурных средах понимание и предназначение права также разнится, что отражает расхождение в системе духовных ценностей, составляющих основу миропонимания в конкретном обществе. Однако несхожесть и разнообразие форм проявления права в различных обществах в разные исторические эпохи позволяют выявлять всякий раз набор устойчивых типичных черт, отличающих право одной страны от другой, одного периода от другого. Качественные изменения в характере и социальном назначении права на различных этапах эволюции общества в различных социально-экономических и социально-культурных сферах позволяют отразить понятие «тип права». На развитие и особенности любой правовой системы оказывает самое непосредственное влияние преемственность.

Преемственность в праве – это заимствование правом того или иного государства положений прошлых либо современных ему правовых систем. Какие же элементы сходства можно установить, анализируя правовые системы? Ими являются:

1. Наличие сходных отраслей и институтов в различных или во всех правовых системах.

2. Сходство в технических сторонах правового регулирования.

3. Сходство и даже идентичность в непосредственном объекте и непосредственной цели отдельных правовых институтов.

4. Сходство некоторых правовых норм в области обязательственного права (регуляция институтов купли-продажи, займа, найма и т.д.).

5. Сходство ряда правовых норм, регулирующих отношения между родителями и детьми.

6. Наличие во всех правовых системах норм, предусматривающих наказание за такие преступления, как убийство, кража и т. д.

7. Наличие во всех правовых системах норм (и даже сходство этих норм), учитывающих некоторые биологические законы и факторы, например, наследственность, кровосмешение, биологические особенности полов (например, в трудовом праве), особенности возраста, здоровья субъектов и т.д.

8. Сходство и преемственность в некоторых принципах и институтах процессуального права (право на защиту, гласность, состязательность процесса и т.д.).

9. Использование таких общих формул, как «институт собственности», «содержание института собственности», а его составляют такие элементы, как владение, пользование, распоряжение и другие элементы.

Преемственность является разновидностью рецепции права. По мнению ученых, преемственность всегда исторична. Она связана с восприятием только правовых элементов прошлого, тогда как рецепция может проявляться и при использовании однотипных действующих правовых норм и институтов. Слово «рецепция» в переводе с латыни означает «принятие», а приниматься и заимствоваться могут:

· прошлый правовой опыт (в этом случае имеет место преемственность);

· элементы современных правовых систем.

По мнению известного немецкого правоведа Виеакера, термин «рецепция» более правильно употреблять для обозначения восприятия каким-либо правовым порядком действующих норм современной ему юридической системы. Практический смысл этого различия состоит в том, что рецепция в форме принятия элементов, параллельных правовых систем, то есть, правовых систем других современных государств, таит в себе опасность механического заимствования чуждых исторически, социально, религиозно-этически правовых ценностей. В случае рецепции права в форме преемственности такие ценности испытываются временем, проходят через «фильтр» общечеловеческой культуры. Самым известным примером последней формы рецепции является рецепция римского частного права, которое было воспринято в Средние века в странах континентальной Европы в связи с развитием товарно-денежных отношений.

Примером удачной рецепции права может служить принятие Японией в свою правовую систему Германского Гражданского Уложения 1896 года.

правовые нормы.

Понятие и признаки норм права.

Известно, что правовые нормы представляют собой начальные элементы, «кирпичики», всего правового здания, являются правилами, образцами поведения людей и составляют содержание права. Они получают внешнее выражение в статьях нормативно-правовых актов. Нормы права складываются в правовые институты, отрасли права, систему права в целом, и следовательно, норма права – это исходный элемент системы права и ей свойственны все основные черты права. Однако понятие «права» и «норма права» соотносятся между собой как целое и часть. Правовая норма обладает следующими специфическими признаками:

1. Она отражает наиболее важные для личности и общества отношения .

Степень важности отражаемых юридических нормах, социальных отношений определяет место, занимаемое нормой в иерархически построенном законодательстве. Нормы, регламентирующие наиболее важные общественные отношения, содержатся в законах.

2. Нормы права – это обобщение, социально-правовая типизация тех или иных общественных отношений .

В связи с этим признаком интересны высказывания о норма права древнеримских юристов. Феофан: «следует устанавливать права для тех случаев, которые встречаются часто, а не для тех, которые возникают неожиданно», Цейс: «Права не устанавливаются исходя из того, что может произойти в единичном случае», Гульпеат: «Права устанавливаются не для отдельных лиц, а общим образом». Типичность относится к существующим отношениям, однако она может касаться и новых социальных связей, повторяемость которых в будущем предполагается если не с достоверностью, то с большей вероятностью. Типизация проявляется в вычленении наиболее характерного, что присуще правовым явлениям и поступкам человека в определенных ситуациях. Правовые нормы должны изменяться или отменяться только в том случае, если моделируемые ими социальные связи перестали быть типичными.

3. Правовая норма обладает общеобязательным характером .

Она представляет властные предписания государства относительно возможного или должного поведения людей. Признак общеобязательности предполагает учет юридической силы нормативно-правовых актов. При противоречии норма права, находящихся в разных нормативно-правовых актах, но направленных на регулирование одних и тех же общественных отношений, большую юридическую силу имеет норма вышестоящего нормативно-правового акта. К сожалению, в России еще часто встречаются случаи, когда в законах появляются противоречивые нормы права. Например, два закона, регламентирующих избирательную кампанию в России 1995 года, содержали нормы: в одном законе норма предписывала кандидату в депутаты обязательно оставлять свою должность на время избирательной кампании, а в другом – оставление своей должности на время избирательной кампании кандидат в депутаты может по своему усмотрению.

4. Неперсонофицированность норм права .

Норма права обычно не указывает персонофицированных исполнителей содержащегося в ней предписания. Она рассчитана на неопределенный круг уполномоченных обязанных лиц. В правовых нормах для обозначения ее адресата оперируют словами «каждый», «гражданин», «юридическое лицо» и так далее. Например, в Испании указы короля часто обращены к испанцам, которые «слышат и понимают короля».

5. Правовые нормы всегда существуют в определенном формально закрепленном виде в законах или иных нормативно-правовых актах .

Поэтому такие нормы, будучи официальными общеобязательными предписаниями государственной власти, представляют собой формально-определенные правила. Формальность нормы права заключается в том, что норма права получает свое внешнее выражение в статьях нормативно-правовых актов, а определенность – в том, что в норме права четко определено, какие права и обязанности возникнут у лиц на основании этой нормы, и даны точные формулировки.

6. Представительно-обязывающий характер правовых норм .

Это существенный признак не всех норм, а лишь их важнейшего вида: норм – правил поведения. Нормы-правила поведения, независимо от того, в какой словесной формулировке они выражены, регулируют общественные отношения посредством одновременного представления для их участников определенных субъективных прав и возложения на них соответствующих юридических обязанностей.

7. Системность .

Этот признак характеризует свойство нормы права быть в определенной связи, в определенном соотношении с другими нормами, правовыми институтами, подотраслями и отраслями права.

8. Возможность государственного принуждения .

Если предписания нормы права не исполняются субъектами добровольно, то компетенции органов государства заставят лицо поступить так, как предписывает норма права.

При обобщении рассмотренных признаков нормы права, то можно сформулировать определение понятия «норма права». Норма права – это общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное и обеспечиваемое государством, и направленное на урегулирование общественных отношений.

Виды норм права.

Важное место в теории и практики действия норм принадлежит классификации. Классификация позволяет четко обозначить место и роль юридических норм в системе правового регулирования, глубже познать их природу и назначение. В юридической науке существует множество способов классификации норм права и классификацию норм права можно проводить по самым различным основаниям. В зависимости от основания, по которому проводится деление правовых норм, можно говорить о различных их видах:

I. По функциям в механизме правового регулирования:

1. Исходные правовые нормы .

Они определяют исходные начала основы правового регулирования общественных отношений. Посредством исходных норм определяются цели, задачи, принципы, пределы, методы правового регулирования, закрепляются правовые понятия и категории. Исходные нормы не однородны по своему характеру, содержанию, целевому назначению. В их составе выделяют нормы-начала , нормы-принципы , определительно-установочные нормы , нормы-дефиниции .

Нормы-начала – это предписания, закрепляющие устои существующего строя, основы социально-экономической, политической, государственной жизни, формы собственности и так далее . Нормы-начала содержатся в Конституции.

Нормы-принципы – это закрепленные предписания, выражающие и закрепляющие принципы права .

Определительно-установочные нормы – это предписания, определяющие цели, задачи отдельных отраслей права, правовых институтов, предмет, формы и средства правового регулирования . Российское законодательство последних , особенно при регулировании общественных отношений, использует нормы-дефиниции, закрепляя в них основные понятия.

Нормы-дефиниции содержат определенные понятия правовых категорий .

2. Нормы-правила поведения .

Нормы-правила поведения – это нормы непосредственного регулирования поведения людей, общественных отношений. Они указывают на взаимные права и обязанности субъектов, условия реализации этих прав и обязанностей, виды и меру государственного принуждения. Нормы-правила поведения весьма основательно изучены в юридической науке, и с учетом их назначения нормы-правила поведения делят на регулятивные и охранительные .

Регулятивные нормы устанавливают юридические права и обязанности участников общественных отношений . Эти нормы рассчитаны на правомерное поведение людей и они составляют большинство норм права.

Охранительные нормы предусматривают меры государственно-принудительного воздействия за совершение правонарушений . Они рассчитаны на неправомерное поведение людей и всегда содержат санкции.

Точку зрения деления норм права на регулятивные и охранительные не разделяет известные российский ученый Бабаев. По его мнению, охрана – это тоже один из способов регулирования, и вследствие чего, одну и ту же правовую норму можно одновременно считать и регулятивной и охранительной.

3. Общие, специальные, исключительные нормы .

Они различаются между собой степенью общности и сферы действия. Общие нормы – это предписания, охватывающие своим действием, как правило, все правовые институты той или иной отрасли . Эти нормы группируются в общую часть отрасли и регулируют родовые объекты.

Специальные нормы – это предписания, которые относятся к отдельным институтам той или иной отрасли права и регулируют какой-либо определенный вид родовых общественных отношений с учетом присущих ему особенностей . Например, институт наказания в уголовном праве, институт сделок в гражданском праве. Специальные нормы детализируют общие предписания и специальные нормы образуют в свое совокупности особенную часть той или иной отрасли. Например, в уголовном праве это нормы, предусматривающие ответственность за хулиганство, разбой, грабеж и так далее; в гражданском праве это нормы купли-продажи, дарения, займа, найма и так далее.

Исключительные нормы делают изъятие из общих и специальных норм. Например, в трудовом кодексе есть норма, запрещающая сверхурочные работы. В то же время исключительной является норма, допускающая сверхурочные работы лишь в исключительных случаях, которые там же перечисляются.

II. По предмету правового регулирования:

1. Конституционно-правовые нормы.

2. Административные.

3. Финансовые.

4. Гражданские.

5. Семейные и так далее.

В свою очередь все отраслевые нормы делят на материальные и процессуальные. Материальные нормы закрепляют права и обязанности субъектов права и их правовое положение . Процессуальные правовые нормы регулируют организационные отношения и носят процедурные характер .

III. По методу правового регулирования:

1. Императивные нормы – это категорические строго обязательные, не допускающие отступлений и иной трактовки предписания . Императивными являются большинство норм права.

2. Диспозитивные нормы – предписывают вариант поведения, но при этом предоставляют субъектам возможность в пределах законных средств урегулировать отношения по своему усмотрению .

3. Поощрительные нормы – это предписания о предоставлении соответствующими государственными органами определенных мер поощрения за одобряемый государством, обществом полезный для них вариант поведения субъектов, заключающийся в добросовестном выполнении ими своих обязанностей . Это, например, нормативные предписания об орденах, медалях и так далее.

4. Рекомендательные нормы устанавливают варианты наиболее желательного, с точки зрения государства, урегулирования общественных отношений .

IV. По характеру содержащихся в нормах права правил поведения:

1. Управомочивающие нормы .

Управомочивающими являются нормы, формулирующие права субъектов . Эти нормы указывают на допустимость совершения субъектом определенных действий. На основе именно этих норм возникают субъективные права. Как правило, в своем тексте эти нормы содержат слова «имеет право», «может» и так далее.

2. Обязывающие нормы .

Обязывающие – это нормы, формулирующие юридические обязанности субъектов . На основе диспозиции таких норм, у субъектов возникают юридические обязанности. И как правило, в своем тексте такие нормы содержат слова «необходимо», «должен», «обязан».

3. Запрещающие нормы .

Запрещающие нормы запрещают названное в них поведение, которое законом признается как правонарушение и основная цель которых – предотвратить возможность нежелательное для личности и общества поведение . При этом запрещенный вариант поведения сопровождается словами «не может», «не допускается», «запрещается» и так далее.

4. Представительно-обязывающие нормы.

Нормы представляющие собой правила поведения, сформулированные в виде взаимных прав и обязанностей субъектов, называют представительно-обязывающими . Эти нормы связывают несколько субъектов в одно двухстороннее правоотношение, в котором одной стороне предоставляется право, а на другую возлагается обязанность.

V. По характеру акта, в котором выражаются данные нормы:

1. Нормы закона .

2. Нормы подзаконных актов .

Такая классификация важна для установления соподчиненности, для определения их юридической силы, и что дает возможность при коллизии и противоречии норм выбрать ту норму, которая имеет большую юридическую силу.

Структура правовой нормы.

Под структурой правовой нормы понимают внутреннее строение нормы права, ее составные части и элементы. Следует различать структуру исходных норм и норм-правил поведения. Вообще, вопрос о структуре норм права дискуссионный и мнения правоведов разделились. Одна группа ученых, в числе которых Низваев, Горшенев, полагают, что нормы права обязательно имеет три элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию. Известный российский ученый Ю.С. Вышинский писал: «Без гипотезы норма права немыслима. Без диспозиции – бессмысленна. Без санкции – бессильна».

Другая группа ученых, в числе которых Алексеев, Корылев, Томошешский, придерживаются двухчленной схемы: если норма регулятивная, то она содержит два элемента – гипотезу и диспозицию, а если нормы охранительная – то гипотезу и санкцию.

Не вдаваясь в суть многочисленных споров, следует отметить, что трехчленное дробление нормы – это ее логико-юридическая структура и воссоздается она мыслительным путем: представляет собой формулу «если…, то…; в противном случае…». Именно по такой схеме строится норма права. Для воссоздания логико-юридической структуры необходимо хорошее знание логики, законодательства, юридической техники. Норма права в своей логико-юридической структуре как раз и имеет три элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию.

Формы и источники права.

Понятие и виды форм источников права.

Для того, чтобы правило поведения стало правовой нормой, оно должно быть вовлечено в определенную форму. Форма права показывает способы фиксации государством этих правил поведения. Поэтому формой права называются способы установления правовых норм . В юридической литературе за ними традиционно укрепилось наименование «источник права». В юридической науке различают следующие основные формы источников права:

· правовой обычай;

· юридический прецедент;

· договор с нормативным содержанием;

· нормативно-правовой акт.

Правовым обычаем называется такое санкционированное государством правило поведения, которое устанавливается в результате постоянной и неуклонной его повторяемости в течение более или менее длительного времени, и благодаря этому становящейся традицией . Правовой обычай следует отличать от простого обучая, несанкционированного государством. Обычаем вообще называется такое правило поведения, которое складывается в сознании людей непосредственно вследствие его повторяемости и соблюдается в силу традиций. А правовым обычаем называется такой обычай, соблюдение которого поддерживается принудительной силой судебного решений, действиями административных властей и т.д. Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (законы Драконта, Хаммурапи, Ману, Русская Правда) – это сборники правовых обычаев. Совокупность обычаев при большом их количестве называют обычным правом . Обычное право – это система правовых норм, основанных на обычае, регулирующие общественные отношения в данном государстве, в определенной местности, либо для данной этнической или социальной группы. Правовой обычай характеризуется следующими особенностями:

1. Он, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших групп людей.

2. Юридические обычаи очень часто связаны с религией. Например, в Индии обычное право входит в структуру индусского права.

3. Юридический обычай отличается определенностью правила поведения; характеризуется непрерывным и единообразным характером его соблюдения. В некоторых государствах Азии, Африки, Латинской Америки правовые обычаи практически без изменения действуют с древнейших времен до настоящего времени и регулируют различные наследственные, семейно-брачные отношения.

Некоторые ученые, например Зивс, считают, что наше Российское законодательство вообще не знает обычая. Однако Российское законодательство допускает использование обычаев в юридической практике. В России до 1917 года обычай регулировал отношения между крестьянами, и исследователи отмечали, что в сфере гражданского права большинство населения России (80 млн. человек) руководствовались обычным правом. И после 1917 года большевики не смогли сразу отказаться от обычного права, что свидетельствует о его большой значимости (Земельный Кодекс РСФСР допускал использование обычая при урегулировании земельных, семейных и иных отношений среди крестьян).

В новом законодательстве России допускается использование обычного права и ныне действующий Гражданский Кодекс РФ в статье 5 дает определение обычаев делового оборота: обычаем делового оборота признается сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, непредусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано он в каком-либо документе или нет . Отсылки к обычаям традиционно имеются в морском торговом праве и в Кодексе Торгового Мореплавания имеется норма, предусматривающая срок, в течении которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения – сроками, обычно принятыми в порту погрузки.

Примыкают к обычаям так называемые деловые обыкновения – негласные правила поведения, сложившиеся на основе постоянного и единообразного их применения в практической деятельности государственных органов, коммерческих и некоммерческих негосударственных организаций, закрепляющих прежде всего определенный порядок ведения дел . Они в большинстве случаев имеют локальный характер, т.е. могут распространяться на одну или несколько организаций или на определенный род деятельности.

Четко провести разграничение правовых обычаев и деловых обыкновений не удается, тем более, что в самом законодательстве эти понятия не различаются и в отдельных ситуациях используются как взаимосвязанные. Государство к обычаям относится по разному: одни обычаи закрепляются в правилах поведения и одобряет их, а другие запрещает (например, в УК РФ есть нормы, закрепляющие такие обычаи, как кровная месть, калым за невесту, похищение ее и т.д.).

Юридическим прецедентом считается такое решение государственного органа по конкретному делу, которое принимается за правило при разрешении других аналогичных дел . С разделением административных и судебных форм деятельности государства различаются судебные и административные прецеденты. Судебная практика представляет собой деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении судебных дел. В этой практической деятельности судебных органов также вырабатываются нормы права, которые могут действовать наряду с правом, могут содержаться в нормативных актах и дополнять их. Таким образом, и судебная практика является источником права, и, говоря о судебной практике как о источнике права, используют понятие «прецедент». Судебный прецедент – это решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел либо служащее примерным образцом толкования законов . Судебный прецедент, как источник, права характеризуется следующими особенностями:

1. Казуистичность .

Прецедент всегда максимально конкретен, максимально приближен к практической ситуации, поскольку он вырабатывается на основе конкретных единичных случаев – казусов.

2. Множественность.

Существует достаточно большое количество инстанций, которые могут создавать прецеденты, и данное обстоятельство вместе со значительной продолжительностью действия прецедентов, а они, например в Англии, действуют от 10 до 100 лет, в совокупности образуют большой объем прецедентного права.

3. Противоречивость и гибкость.

Даже среди нормативных актов, издаваемых одним органом государства, иногда встречаются несогласованности, противоречия, и тем более не удивительно, что решения различных судебных инстанций по сходным делам могут значительно друг от друга отличаться, что и определяет гибкость судебного прецедента как источника права, потому что во многих случаях имеется возможность выбора разрешения ситуации из имеющихся прецедентов, тогда как писаное право такого выбора не предоставляет.

Отечественная наука считает, что судебная практика не может быть источником права и еще официальная доктрина советских времен стояла на такой позиции: «суды должны применять право, а не творить его». Однако в Российской Федерации судебная практика является неофициальным источником права. Эта позиция исходит из того, что право, содержащееся в нормативно-правовых актах, оставляет очень много неясных вопросов, оно окончательно не регулирует общественные отношения. Но вывод о том, что судебная практика может быть источником права, находит свое подтверждение в действительности. Так, например, нижестоящие судебные инстанции следят за деятельностью вышестоящих судебных инстанций, стараются ей следовать при разрешении аналогичных дел, поскольку в противном случае их приговоры и решения могут быть отменены вышестоящими судами в кассационном или надзорном порядке.

Самостоятельной проблемой является определение юридической природы постановлений Пленума Верховного Суда по отдельным категориям дел, которые выносятся на основе обобщения судебной практики. Данная проблема применительно к руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда СССР десятилетиями дискутировалась в советской юридической науке. Одни авторы склонялись к отрицанию нормативного характера этих документов, ссылаясь на то, что в них отсутствует формы права, поэтому называли их актами толкования права. Другие, наоборот, признавали нормативную природу постановлений Пленума Верховного Суда и предлагали считать их ведомственными нормативными актами.

Еще одна научная позиция состоит в признании обобщений судебной практики как самостоятельных источников права.

Наконец, говорят об административном прецеденте , то есть, о таком поведении органа государства, любого должностного лица, которое имело место хотя бы один раз и может служить образцом при рассмотрении других аналогичных дел .

Многие российские ученые, например Лазарев, Комаров, считают, что в современных российских условиях несовершенство правотворческой деятельности, значительного подчас отставания от развивающихся общественных отношений законодательства при формировании независимой судебной власти, судебные прецеденты, издаваемые Конституционным Судом РФ должны быть признаны источником права, так как деятельность Конституционного Суда имеет большое значение не только для законодательной, но и исполнительной и судебной властей.

Нормативно-правовой акт – это акт правотворчества, в котором содержатся нормы права . Среди известных источников права именно нормативно-правовой акт занимает ведущее место. В России это основной источник права.

Договоры с нормативным содержанием – это совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей . Это документы, в которых содержатся волеизъявления сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг, последовательность, а также закрепляется добровольное обязательство исполнять все, содержащееся в этих договорах. Договоры с нормативным содержанием широко распространены в конституционном, гражданском, трудовом, международном праве.

Источником права в отдельных странах выступают своды религиозных правил (религиозные догмы ), юридическая ила которых может превосходить силу официальных документов, издаваемых государственными органами. В настоящее время в этом аспекте говорится прежде всего о шариате – своде норм мусульманского права.

Юридическая наука призвана вырабатывать способы установления и реализации права, давать систематические глубокие знания о юридической действительности. Известно огромное значение научных знаний, прежде всего, по созданию правовых норм и известны случаи, когда на определенных этапах развития общества и государства юридическая наука служила источником права. В Российском государстве юридическая наука имеет большое значение для развития правовой практики, для совершенствования законодательства, для правильного толкования закона, но официальным источником права не признается.

Некоторые ученые, например Тихомиров, Баранов, к источникам и формам права относят нормы саморегуляции – это такие виды форм права, которые приняты с использованием институтов прямой демократии (решения референдума, народного собрания, трудового коллектива и т.д.).

С введением рынка, развитием частной предпринимательской деятельности, с появлением частных крупных фирм, предприятий малого бизнеса, функционированием совместных с иностранными концернами предприятий следует ожидать появления новых несуществующих пока форм и источников права. Видимо придется признать в качестве источников права и нормативные акты частных предприятий.

Каковы же основные пути усовершенствования форм источников права в современном Российском государстве? Многие ученые отмечают, что, во-первых, при улучшении форм права надо полнее учитывать юридические традиции России и взять все лучшее из Российской дореволюционной правовой системы; во-вторых, давно назрела потребность в подготовке и издании закона об основных формах права. И, в-третьих, многие ученые утверждают, что в правовом государстве главной формой права должен быть признан не нормативно-правовой акт вообще, а только один из них, а именно Конституция.

Нормативно-правовые акты.

Понятие, признаки, виды, система.

Нормативно-правовой акт – это акт правотворческой деятельности компетентных органов, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права . Признаки:

1. По общему правилу, нормативно-правовой акт издается компетентным органом государства.

Практически каждому государственному органу в пределах его компетенции предоставлено право издавать нормативно-правовые акты. Эти документы носят государственно-властный характер и их исполнение в случае необходимости обеспечивается мерами государственного принуждения. В этих характеристиках нормативно-правового акта наиболее ярко прослеживается их связь с государством. Известны также случаи, когда нормативно-правовые акты принимаются на референдуме.

2. Нормативно-правовые акты принимаются в определенном процедурном порядке, который служит гарантией их надлежащего качества. Процесс принятия нормативно-правового акта называется правотворчеством.

3. Нормативно-правовой акт содержит нормы права, правила поведения общего характера, на что указывает само название этих документов .

Органы государства издают саамы разнообразные документы и поэтому не все они являются нормативными. Необходимо четко представлять себе отличия нормативно-правовых актов от индивидуальных актов или актов применения права, которые нома права не содержат, они адресованы к конкретному лицу. Необходимо отличать нормативно-правовые акты от актов морально-политического значения – это различного рода обращения, призывы. Наибольшее распространения акты морально-политического значения имели в советское время.

4. Нормативно-правовой акт документально оформлен, имеет установленную форму и реквизиты, такие, как официальное название, наименование, номер, указание на орган, который принял данный нормативно-правовой акт, время вступления в силу, место официального опубликования и т.д .

Для облегчения пользования нормативно-правовым актом его содержание упорядоченно, структурировано (нормы права объединяются в статьи, статьи объединены в главы, главы – в разделы и т.д.). В объемных чаще всего кодифицированных нормативно-правовых актах встречается разделение на общую и особенную части. Необходимость выделения в крупных нормативных актах общих частей в XIX веке была обоснована Германской юридической наукой и в практическом отношении это было достаточно удобное новшество, которое, впоследствии, получило широкое распространение.

Нормативно-правовой акт может иметь вводную (вступительную) часть, которая называется преамбулой. В Преамбуле излагаются задачи, цели данного акта, обстоятельства, мотивы, которые обусловили необходимость приятия данного акта.

5. Нормативно-правовой акт обладает юридической силой.

Существует определенный порядок вступления официальных документов в юридическую силу и порядок ее утраты. Под юридической силой понимается свойство нормативно-правовых актов реально действовать и порождать правовые последствия. Юридическая сила того или иного нормативно-правового акта зависит от места правотворческого органа в аппарате государства, от его компетенции, что определяется значением решаемых данным органом задач. Именно по юридической силе все нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты.

По юридической силе все нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты :

1. По сфере действия различают нормативно-правовые акты:

· Внешнего действия .

Содержат нормы, направленные на упорядочение внешних по отношению к издавшему их государственному органу отношений.

· Внутреннего действия .

В них находятся предписания, регламентирующие внутриорганизационные внутри данного ведомства (ведомственные нормативно-правовые акты) или внутри данного органа или государственного учреждения (локальные нормативно-правовые акты).

2. В зависимости от территории действия выделяют:

· Общие (действующие на всей территории государства нормативно-правовые акты).

· Местные (действующие на части территории государства).

3. В зависимости от времени действия нормативно-правовые акты делят на:

· Неопределенно-длительные .

· Временные .

Нормативно-правовые акты, действующие в любом государстве, согласованы между собой и образуют определенную систему, которая называется системой законодательства .

Закон.

Понятие, признаки, виды.

По юридической силе все нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. Закон – это нормативно-правовой икт, принимаемый в особом порядке по наиболее важным вопросам общественной и государственной жизни и обладающий высшей юридической силой . Признаки закона:

1. В современных государствах законы принимаются или на референдумах или высшим представительным органом государства – парламентом .

2. Законы принимаются по основным наиболее существенным вопросам общественной жизни . Задача законодательного урегулирования абсолютно всех общественных отношений не ставится, поэтому в законах должны содержаться наиболее существенные предписания, которые получат свою дальнейшую конкретизацию в других нормативно-правовых актах.

3. Законы принимаются в особом законодательном порядке – законодательный процесс . Во всех государствах принятие закона включает в себя четыре обязательные стадии: внесение законопроекта в законодательный орган (законодательная инициатива), обсуждение законопроекта, принятие закона и его опубликование. Принятие закона в результате референдума также осуществляется в законодательном порядке, предусмотренном законом о референдуме.

4. Законы не подлежат контролю, утверждению со стороны какого-либо органа государства . Законы могут быть отменены, изменены только тем органом, который данный закон принимает. Конституционный Суд или аналогичный суд может признать закон, принятый парламентом, неконституционным, но отменить его не вправе.

В зависимости от регулируемых общественных отношений, от степени значимости закона, их подразделяют на :

· Основные законы – это конституции, которые регулируют основы общественного и государственного строя, закрепляют основные права и свободы, обязанности человека и гражданина, определяют принципы деятельности и формирования органов государства . Конституции служат юридической базой для всего «текучего» законодательства государства.

· Конституционные законы – это законы, дополняющие конституцию, или законы, издающиеся по отдельным, указанным в конституции, наиболее важным вопросам .

· Органические законы – это законы, определяющие порядок организации и деятельности государственных органов на основе бланкетных статей конституции, или все законы, к которым отсылает конституция .

· Обычные законы – это все остальные законодательные акты, принимаемые парламентом .

Законодательный процесс

в Российской Федерации и Западных странах.

Законы создаются в ходе законодательного процесса, который представляет собой ряд последовательно осуществляемых действий начиная от внесения законопроекта в законодательный орган и заканчивая доведением его содержания до населения. Эти действия составляют стадии законодательного процесса. В России законодательный процесс включает в себя следующие стадии:

1. Внесение законопроекта в законодательный орган – законодательная инициатива .

Ст. 104 Конституции РФ определяет субъекты права законодательной инициативы в РФ: Президент РФ, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, законодательные представительные органы субъектов РФ и т.д. Определенные категории законопроектов, касающиеся финансов государства, могут быть внесены в законодательный орган только при наличии заключения Правительства РФ. Именно Правительство обеспечивает проведение в стране финансовой, кредитной, денежной политики, несет за это ответственность, обладает информацией по этим проблемам. Такое заключение может являться сдерживающим фактором приятия закона, влекущего за собой неоправданные и неадекватные расходы.

2. Обсуждение законопроекта в Государственной Думе .

Процесс принятия закона в Государственной Думе, как правило, осуществляется в трех чтениях. Чтение закона означает обсуждение и поэтапное его приятие:

· Первое чтение – это принятие проекта закона вообще. В первом чтении обсуждаются основные вопросы законопроекта, выслушиваются мнения его сторонников и противников.

· Второе чтение предполагает принятие проекта как будущего закона. Второе чтение предполагает постатейное обсуждение и внесение поправок в текст законопроекта.

· Третье чтение состоит в голосовании либо «за» либо «против» законопроекта в целом. На завершающей стадии не разрешается вносить никаких поправок и обычные федеральные законы принимаются большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы.

3. Рассмотрение и одобрение Советом Федерации принятого Государственной Думой федерального закона .

Принятый Государственной Думой федеральный закон в течение пяти дней направляется в Совет Федерации. Совет Федерации может рассматривать и ставить на голосование поступивший закон. И если в течение 14 дней Совет Федерации не рассмотрит закон, приняты Государственной Думой, то он считается автоматически одобренным Советом Федерации. Однако в статье 106 Конституции РФ содержится перечень вопросов, по которым закон, принятый Государственной Думой, обязательно должен быть рассмотрен Советом Федерации. При отклонении закона Советом Федерации обе палаты создают согласительную комиссию для преодоления возникших разногласий и после чего закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой.

4. Подписание и официальное опубликование закона Президентом РФ .

Это заключительная стадия законодательного процесса. Принятый федеральный закон в течение 5 дней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования и в течение 14 дней с момента поступления закона Президенту РФ, Президент должен принять решения и выбрать один из возможных вариантов своих действий в его отношении:

· В течение этого срока глава государства может подписать федеральный закон и обнародовать его, после чего в установленном порядке закон вступает в юридическую силу.

· Президент в этот же срок может применить свое конституционное право вето и отклонить федеральный закон не подписав его.

Однако по Российскому законодательству вето Президента не абсолютное, а отлагательное и оно может быть преодолено палатами Федерального Собрания квалифицированным большинством голосов. Для этого требуется повторное прохождение закона в парламента и палаты Федерального Собрания в установленном порядке вновь рассматривают данный закон. Если при повторном рассмотрении он будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее 2/3 голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы, то такой закон подлежит подписанию и обнародованию Президентом РФ в течение 7 дней. В этом случае Президент РФ обязан одобрить этот закон вне зависимости от своей политической позиции, точки зрения на содержание и последствия этого закона.

Прохождение Федеральных Конституционных законов (ФКЗ) имеет особенности: требуется квалифицированное большинство, причем разное в каждой из палат. Федеральный Конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее 3/4 голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее 2/3 голосов от общего числа депутатом Государственной Думы. Принятый таким путем Федеральный Конституционный закон в течение 14 дней подлежит подписанию главой государства и обнародованию. В отношении Федеральных Конституционных законов Президент РФ не имеет право вето .

Если сравнить законодательный процесс в России и в развитых странах (США, Англии, Франции, Японии и т.д.), то, следует отметить, что законотворчество последних испытывает влияние тех традиций, которые сформировались в течение длительного времени:

1. Законодательный процесс в них более формализован, жестко регламентирован.

2. Он приближен к политической практике, традициям конкретного общества.

3. Заметны различия и по стадиям законодательной процедуры.

Действие нормативно-правовых актов

во времени, пространстве и по кругу лиц.

Нормативно-правовой акт действует в течение определенного времени, на определенной территории и распространяет свое действие на известный круг лиц. Действие нормативно-правового акта – это порождение тех юридических последствий, которые в нем предусмотрены . Пределы действия закона, как и любого другого нормативно-правового акта во времени определяется моментом вступления этого акта в силу, то есть, тем моментом, когда его предписания становятся общеобязательными для соблюдения и применения, и моментом, с которого данный акт теряет свою силу. Момент (день) вступления закона в действие нужно отличать от момента или дня обретения им юридической силы. Закон приобретает юридическую силу в день его принятия, то есть, когда он принимается Государственной Думой в окончательной редакции, а Конституционный закон – в день его одобрения обеими палатами. С того же дня, если это прямо предусмотрено в законе, он может вступить в действие. Однако, как правило, вступление закона в действие отдалено во времени ото дня его принятия и подчинено особому порядку. Этот порядок в Российской Федерации урегулирован федеральным законом от 25 мая 1994 года «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов и актов палат Федерального Собрания РФ».

Существуют различные варианты вступления закона в юридическую силу :

1. Срок вступления в юридическую силу может быть указан или в самом нормативно-правовом акте или в специальном сопутствующем документе.

Называется конкретная дата, причем, чаще всего, срок между принятием и введением в действие нормативно-правового акта не превышает одного-трех месяцев. Если же принимается достаточно сложный, важный нормативно-правовой акт, то срок между принятием и введением его в действие может быть более продолжительным. Например, УК РФ был принят Государственной Думой 24 мая 1996 года, одобрен Советом Федерации 5 июня 1996 года, введен в действие 1 января 1997 года. Срок между принятием и введением в действие увеличивается и в случае невозможности или нецелесообразности немедленной реализации предписаний, содержащихся в нормативно-правовом акте.

2. Нормативно-правовой акт может вступать в юридическую силу поэтапно.

В этом случае этапы введения в действие тех или иных глав, разделов, статей обозначаются определенными сроками либо связываются с наступлением определенных условий. Например, УК РФ был введен в действие с 1 января 1997 года, но, в то же время, его положения о наказаниях в виде обязательных работ и ареста вводились федеральным законом после вступления в силу Уголовно-исполнительного Кодекса РФ, но не позднее 2001 года.

3. Нормативно-правовой акт может вступать в юридическую силу с момента опубликования.

Тем самым обеспечивается оперативность действия вновь принятого документа. Однако в юридической литературе отмечается, что такой способ не обеспечивает населению возможность ознакомления с новыми нормами права. Высказывается мнение, что такую практику не следует признавать приемлемой.

4. Нормативно-правовой акт вступает в юридическую силу с момента принятия или подписания.

Этот способ не очень удобен и применительно к нормативно-правовым актам высших органов государства, поскольку субъекты права узнают о содержании правовых норм, знакомясь с уже опубликованными документами. Он, как правило, применяется для введения нормативно-правовых актов, не имеющих общего значения.

5. Если срок вступления акта в юридическую силу не указан, он определяется в соответствии с правилами, установленными для каждого вида нормативно-правовых актов.

Общее правило таково: вступление в юридическую силу нормативно-правовых актов, имеющих наиболее важное значение, привязывается к моменту их официального опубликования. В другой ситуации они вступают в юридическую силу или после официального опубликования либо по истечении определенного срока после официального опубликования. Остальные нормативные документы вступают в юридическую силу с момента принятия или подписания.

Существуют следующие способы прекращения действия нормативно-правовых актов во времени :

1. Прямая отмена нормативно-правового акта.

Этот способ наиболее удобен. Он ведет к «расчистке» законодательства, поскольку в данной ситуации содержится четкое указание на то, что данный нормативно-правовой акт утрачивает свою юридическую силу.

2. Фактическая отмена данного нормативно-правового акта другим нормативно-правовым актом, принятым по тому же вопросу.

Данный способ не слишком удобен, поскольку полная ясность для правоприменителя относительно того или иного нормативного акта не наступает. По этому основанию утрачивают юридическую силу нормативные акты, принятые в советские годы и в девяностые годы прошлого столетия.

3. Истечение срока, на который был издан нормативно-правовой акт, если этот срок был установлен.

4. Изменение обстановки, исчезновение общественных отношений, на регулирование которых были рассчитаны те или иные нормативно-правовые акты.

По общему правилу, нормативно-правовой акт не распространяет свое действие не факты и юридические последствия, которые наступили до его вступления в силу. Этот принцип еще знало Римское право: «Закон обратной силы не имеет ». Настоящее правило содержит определенные гарантии стабильности правопорядка.

Из изложенного правила есть два исключения . В некоторых случаях обычно из справедливых гуманных соображений может использоваться обратная сила закона, то есть, распространение действия нормативно-правового акта на факты и порожденные ими последствия, которые возникли до вступления его в юридическую силу:

· Нормативно-правовой акт может иметь обратную силу в случае прямого указания на это самого законодателя.

· Обратную силу имеют нормативно-правовые акты, смягчающие или отменяющие юридическую ответственность за совершенное правонарушение.

По степени завершенности наступивших в соответствии с прежним нормативно-правовым актом правовых последствий различают :

1. Простую обратную силу.

Простая обратная сила нормативно-правового акта пересмотра завершенных юридических последствий не предполагает. Например, при простой обратной силе нового наследственного закона его нормы распространяются на все открывшиеся, но еще не принятые наследства. Если же предать наследственному закону ревизионную обратную силу, то на его основе должны быть пересмотрены дела по наследствам, которые уже приняты наследниками. То есть, по существу изменены отношения собственности. Таким образом, при ревизионной обратной силе происходит известное вторжение нового нормативного акта в уже сложившиеся и полностью урегулированные правоотношения.

2. Ревизионную обратную силу.

При ревизионной обратной силе действие нормативно-правового акта распространяется на факты, по которым юридические последствия уже наступили, и происходит пересмотр этих юридических последствий.

Действие во времени – это наиболее значимый параметр с практической точки зрения действия нормативно-правовых актов. Слишком быстрое введение крупного и сложного нормативно-правового акта в действие может вызвать затруднение в деятельности органов государства, поставить в невыгодное положение тех или иных субъектов. В научных исследованиях поднимаются самые разные проблемы временных пределов действия нормативно-правовых актов. Например, известный административист – профессор Бахрах, считает, что само понятие действия во времени следует заменить более сложным, более точным определением – действие нормы права во времени, поскольку один документ может содержать предписания с различными временными параметрами.

Рассматривая вопросы действия нормативно-правовых актов во времени, следует остановиться на таком явлении, как «переживание нормативно-правового акта ». Старый документ, отмененный новым, в какой-то мере продолжает действовать и после утраты им юридической силы. Он, как бы, «переживает» отведенный ему срок. Переживание возможно в тех случаях, когда для приведения старых общественных отношений в соответствии с новым нормативно-правовым актом требуется определенный срок. Сходное с переживанием нормативно-правовых актов явление наблюдается и в революционные периоды развития общества. В этом случае вообще все старое законодательство, принятое на предыдущем этапе развития общества, может быть отменено «одним росчерком пера». Однако для принятия огромного количества нормативно-правовых актов требуется немало времени, поэтому революционерам и преобразователям, как правило, приходится пролонгировать (продлевать) действие норм права, содержащихся в уже отмененных нормативно-правовых актах. В отечественной истории только в XX веке подобная ситуация возникала два раза: в 1917 году и в 1991 году.

Действие нормативно-правовых актов в пространстве связано с их распространением на определенную территорию. Нормативно-правовые акты государства распространяют свою деятельность на всю территорию данного государства. Территорией государства признается часть Земного шара, на которую распространяется суверенная власть данного государства. Обычно к ней относят сухопутное пространство в пределах государственных границ, недра земли в пределах государственных границ, внутренние воды, то есть, воды рек озер и иных водоемов, берега которых полностью принадлежат государству, территориальные воды, континентальный шельф, воздушное пространство в пределах государственных границ, военные и гражданские суда под флагом государства, которые находятся в нейтральных водах или международном воздушном пространстве, территории посольств, миссий, консульств государств за рубежом, космические корабли и станции со знаком государства, зарегистрировавшего объект.

Высшими и центральными органами государства могут приниматься нормативно-правовые акты, действующие на ограниченной части государства. Например, особый юридический режим может быть установлен в свободной экономической зоне, в оффшорной зоне или на территории, которая отличается сложными климатическими, природными условиями (например, в районах Крайнего Севера и т.д.).

Свою территорию действия имеют и нормативно-правовые акты местных органов. Их решения обязательны для исполнения всеми расположенными на территории административно-территориальной единицы предприятиями, учреждениями, организациями, гражданами и их объединениями.

Если возникает проблема соотношения нормативно-правовых актов, действующих на всей территории государства и на определенной ее части, то она разрешается по принципу преимущественной юридической силы вышестоящих органов перед нижестоящими. Проблема территориального действия нормативно-правовых актов особую актуальность приобретает в федеративных государствах. Здесь заслуживают внимание два момента:

· соотношение территориальных пределов действия нормативно-правовых актов в федерации и субъектах федерации;

· соотношение территориального действия нормативно-правовых актов, изданных разными субъектами.

Из общего правила действия нормативно-правовых актов в пространстве существуют два исключения – «случаи экстерриториального действия закона», которое проявляется, в основном, в отношениях с иностранными гражданами и организациями, находящимися за границей. Суть экстерриториального действия заключается в возможности применения к действиям, совершенным на территории одного государства, законодательства другого государства (например, ст. 12 УК РФ).

ПРАВОТВОРЧЕСТВО.

Формирование права и правотворчество.

Стадии правотворческого процесса.

Нормативно-правовые акта, в которых содержатся нормы права, создаются в определенном порядке. Принятие нормативных актов не происходит стихийно. Этому предшествует значительная подготовительная работа.

Правотворчество – это деятельность компетентных государственных органов, направленная на создание, изменение или отмену правовых норм путем принятия нормативно-правовых актов. Издавая нормы права государство содействует зарождению и развитию одних общественных отношений, ограничению и вытеснению других. Правотворчество является необходимым процессом для организации государственного управления обществом для регулирования общественных отношений. Правотворчество следует отличать от процесса правообразования или формирования права. Правотворчеством не ограничивается весь сложный процесс образования права. Многие правила поведения до того, как они были выражены в тексте нормативно-правовых актов, уже сложились в общественных отношениях, в реальном поведении субъектов, либо сформировались в правосознании народа, и поэтому их осталось только документировать, придать им официальную силу.

В процессе правотворчества выделяют два этапа :

1. Возникновение потребностей в правовом регулировании общественных отношений.

2. Правотворческая деятельность компетентных органов государства.

Как видно, понятие «правотворчество» более узкое, чем понятие «формирование права» или «правообразование».

Общеизвестно, что право регулирует не все, а лишь часть общественных отношений. Существуют области, в которых правовое регулирование не только неуместно, нежелательно, но и недопустимо. Например, в сфере частной жизни право лишь в самых общих чертах влияет на характер взаимоотношений между людьми и эти отношения в основном регулируются нормами морали или нравственности. Стремление же сделать личную жизнь граждан предметом правового регулирования свойственно лишь полицейскому государству, но не демократическому. Существенным недостатком российского правотворческого процесса является включение в сферу законодательного регулирования отношений, которые могут быть урегулированы на более низком уровне или не нуждающихся в правовой регламентации вообще.

В последние годы предпринимаются попытки урегулировать все виды деятельности во всех областях жизни общества, например, библиотечное дело, безопасность научного движения, племенное животноводство. По мнению специалистов, все это не только оказывает отрицательное влияние на систему государственного управления, возведя ведомственный групповой интерес на уровень всеобщего, но и чрезвычайно усложняет правовую систему и даже в какой-то мере размывает границы права.

В свое время Президент России Б.Н.Ельцин отклонил принятый Государственной Думой и одобренный Советом Федерации федеральный закон «О пчеловодстве». Президент мотивировал свое решение тем, что федеральным законном регулируются имущественные и иные отношения, возникающие в указанной сфере сельского хозяйства. Однако в силу того, что нормы гражданского и других отраслей права, содержащиеся в федеральных законах, могут применяться и в области пчеловодства, поэтому регулирование отношений собственности по пчеловодству отдельным федеральным законом было признано нецелесообразным. Такую же реакцию со стороны Президента получили и законы «о семеноводстве», «о хлебопечении», «о безопасности психосферы человека».

Правотворчество – это сложное социальное явление, имеющее управленческую природу, и если рассматривать правотворчество только с точки зрения его фактического содержания, образующих его организационных действий, то оно охватывается понятием правотворческая деятельность или правотворческий процесс. Правотворческий процесс представляет собой сложную систему организационных действий (иными словами, «технология создания нормативно-правового акта»), состоящую из последовательно проводимых операций, в результате осуществления которых в правовую систему вливается новый официально действующий акт. Таким образом, правотворческий процесс – это длящееся во времени, регламентируемая юридическими нормами деятельность.

Основными стадиями правотворческого процесса являются :

1. Подготовка проекта нормативно-правового акта.

Она включает в себя следующие операции:

· выявлении потребности в правовом регулировании;

· анализ экономических, социологических и иных данных по вопросу;

· изучение действующих правовых актов, практики применения по этому вопросу;

· определение цели и выбор метода правового регулирования для данного случая;

· выработка текста проекта нового акта, его обсуждение и согласование с заинтересованными органами, иногда обсуждение в широкой аудитории, а в отношении важнейших законопроектов – и референдум.

2. Прохождение проекта нормативного акта в правотворческом органе и придание ему соответствующей юридической силы.

3. Упорядочение действующего права в связи в изменениями, внесенными в него новым нормативным актом.

Сюда входит отмена актов, потерявших юридическую силу, внесение дополнений, изменений, поправок в действующий нормативный акты и систематизация нормативно-правовых актов.

Виды и принципы правотворчества.

Правотворчество – это очень сложная деятельность по формулированию общих правил поведения и правотворчество можно подразделять на виды по разным основаниям:

I. В зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на :

1. Непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума ;

По своему характеру референдум может быть:

· Контрольным – это всенародное согласование, проводимое в соответствии с нормой, прямо закрепленной в Конституции ;

· Консультативный референдум – то голосования, проводимое по требованию определенного числа избирателей;

· Плебисцитарный референдум – это референдум, результаты которого не обязательны для исполнения в силу того, что имеют рекомендательный характер;

2. Правотворчество государственных органов ;

Это форма правотворческой деятельности является наиболее распространенным явлением в Российской Федерации и практически каждому органу государства предоставляется право издавать нормативно-правовые акты.

3. Правотворчество отдельных должностных лиц (например, Президента, министра);

4. Правотворчество органов местного самоуправления ;

5. Локальное правотворчество , которое осуществляется на предприятии, в учреждении, организации;

6. Правотворчество общественных организаций ;

II. В зависимости от значимости правотворчество делят на :

1. Законотворчество – правотворчество высших представительных органов (парламентов), в процессе которого издаются нормативно-правовые акты, обладающие наивысшей юридической силой ;

2. Делегированное правотворчество – правотворческая деятельность органов исполнительной власти (например, Правительство принимает нормативно-правовой акт по поручению парламента);

3. Подзаконное правотворчество.

Систематизация законодательства.

Нормативно-правовые акты издаются различными правотворческими органами государства. Все эти акты имеют неодинаковую юридическую силу, несовпадающее временное действие, распространяются на самых различных субъектах и так далее. Поэтому с течением определенного времени между изданными правовыми актами могут возникать противоречия. Выход находится в систематизации законодательства.

Систематизация нормативно-правовых актов – это деятельность, направленная на упорядочение и совершенствование правовых норм. В результате систематизации устраняются противоречия между нормами права, отменяются или изменяются устаревшие нормы права и так далее. В настоящее время существуют следующие формы систематизации:

I. Инкорпорация .

Она представляет собой объединение в сборники или собрания действующих нормативно-правовых актов без изменения их содержания. В результате инкорпорации происходит только внешняя обработка нормативно-правового акта, содержание не пересматривается.

Существует два вида инкорпорации:

1. Официальная инкорпорация – это упорядочение правовых норм путем издания компетентными органами сборников нормативно-правовых актов .

Издаваемые сборники законодательства имеют официальный характер и на них можно ссылаться в процессе правоприменительной деятельности. Существует два вида официальной инкорпорации:

· Хронологическая инкорпорация – это такая форма систематизации, при которой упорядочение нормативно-правовых актов производится по времени их опубликования и вступления в законную силу . Примером такого сборника является собрание законодательства Российской Федерации.

· Предметная (систематическая) инкорпорация представляет собой упорядочение действующих нормативно-правовых актов по предметному признаку (например, по отраслям права, по институтам права, по сферам государственной деятельности).

2. Неофициальная инкорпорация – это внешняя обработка законодательства, которая проводится организациями или отдельными гражданами без специальных на то полномочий правотворческих органов . Как правило, такую инкорпорацию проводят ученые-практики, ведомственные учреждения и так далее. Такие сборники не являются официальной формой опубликования.

II. Кодификация .

Кодификация – это деятельность правотворческих органов государства по созданию нового сводного систематизированного нормативно-правового акта, которая осуществляется путем глубокой и всесторонней переработки действующего законодательства и внесения в него новых существенных изменений . Особенности кодификации:

1. Кодификационной деятельностью занимаются только компетентные правотворческие органы на основе конституционных и иных полномочий.

2. В результате кодификации создается новый нормативно-правовой акт, включающий нормы, не существовавшие в предыдущем законодательстве.

3. Акт кодификации является сводным актом, так как в нем сводятся во едино нормы, ранее находившиеся в различных нормативно-правовых актах, но регулирующие одну и ту же сферу общественных отношений.

4. Акт кодификации является основным среди актов, которые действуют в данной сфере общественных отношений.

5. Акт кодификации рассчитан на длительное регулирование общественных отношений, он учитывает возможные изменения общественной жизни и способен регулировать общественные отношения, которые могут возникать в будущем.

По содержанию выделяют три кодифицированных акта :

1. Основы законодательства устанавливают важнейшие положения или основные начала отраслей права или сфер государственного регулирования. Как правило, они принимаются в федеративных государствах и составляют нормативную базу для кодификационной деятельности субъектов федерации.

2. Кодексы содержат нормы права, направленные на регулирование качественного обособленных общественных отношений (гражданских, уголовных и других).

3. Уставы регулируют определенную сферу государственной деятельности (Устав Железных дорог).

Положения – это нормативные акты определенного действия, которые детально регулируют статус либо организацию деятельности государственных органов, организаций, учреждений (Положение «о службе в органах внутренних дел»).

Правила – это нормативные акты, определяющие порядок организации какого-либо рода деятельности.

III. Консолидация .

Консолидация законодательства – это такая форма систематизации, при которой происходит объединение нескольких нормативно-правовых актов, действующих в одной и той же области общественных отношений в единый сводный нормативно-правовой акт без изменения содержания .

Консолидация законодательства заключается в преодоления множественности нормативно-правовых актов путем их сведения в один укрупненный акт, который заменяет вошедшие в него акты (например, Указ Президиума Верховного Совета СССР от 1 октября 1980 года «О праздничных и памятных днях», который заменил собой 48 нормативных актов). Консолидация используется в правотворческой деятельности, в основном, с целью упорядочения нормативных актов по вопросам управления, налогообложения и административной деятельности.

Юридическая техника.

Юридическая техника – это совокупность средств, приемов, правил разработки, оформления, публикации и систематизации законов и иных правовых актов, обеспечивающее их совершенство, эффективное использование. Наиболее общими приемами и средствами юридической техники являются:

I. Юридическая терминология .

Термины – это словесные обозначения понятий, используемых при изложении содержания закона или другого нормативного акта. В текстах нормативно-правовых актов используют три вида терминов:

· Общеупотребляемые , то есть, термины в общепринятом, известном всем смысле. Например, здания, строения, документ и т. д.

· Специально-технические , то есть, имеющие смысл, который принят в области специальных знаний техники, медицины, экономики, биологии и т. д. Например, эпидемия, гиппотит и т.д.

· Специально-юридические , то есть, имеющий особый юридический смысл, выражающий своеобразие того или иного правового понятия. Например, ипотека, местное самоуправление, владение, пользование, распоряжение и т.д.

Использование терминологий в нормативных актах подчиняется раду требований:

1. Единство терминологии .

Один и тот же термин должен употребляться в данном законе в одном и том же смысле.

2. Общепризнанность терминов .

Слова не должны быть «изобретены» или придуманы законодателем толь для данного нормативного акта или иметь какой-то особый смысл.

3. Стабильность терминов .

Термины должны быть устойчивыми, их смысл не должен меняться с каждым новым законом.

4. Доступность терминов .

При всей сложности юридической терминологии слова и выражения нормативного акта должны, в целом, давать правильное представление о содержании нормы права.

II. Юридические конструкции .

Юридическая конструкция – это своеобразное и устойчивое построение прав, обязанностей, ответственности, их типовые модели, схемы, в которые окликается правовой материал. Например, гражданин, при пересечении перекрестка с оживленным движением, был сбит автомашиной и получил тяжелую травму. Возникает вопрос: каким образом и от кого он может получить материальное возмещение, которое бы покрыло понесенный им имущественный ущерб в связи с лечением, потерей заработка и утратой трудоспособности? Ответ: все зависит от особенностей конкретного обстоятельства, то есть, в зависимости от конкретного случая работают разные юридические нормы, которые и отличаются своеобразием юридических конструкций:

1. «Социальное обеспечение».

Гражданин, при наличии необходимых условий, предусмотренных законодательством о социальном обеспечении, может получить от органов от органов социального обеспечения пособие по временной нетрудоспособности или пенсию. В данной ситуации отношений отличаются алиментарным построением, так как пособие или пенсия выплачивается государством без каких-либо встречных действий со стороны гражданина.

2. «Договор добровольно страхования».

Если гражданин предварительно заключил с соответствующими органами страховой договор, предусматривающий выплату известных сумм при несчастным случае, то орган страхования, при наличии рассматриваемых последствий, эти суммы выплачивает. Здесь присутствует другая юридическая конструкция – договорная.

3. «Гражданская имущественная ответственность».

Владелец автомашины, сбившей гражданина, обязан возместить причиненный вред. Здесь также возникает новая юридическая конструкция, так как здесь отношения строятся по модели юридической ответственности: причинитель вреда держит ответ за тот вред, который наступил в результате его противоправного поведения.

Во всех трех случаях перед нами отношения прав, обязанностей и ответственности, отработанные наукой и юридической практикой типовые схемы правоотношений. Именно такие схемы представляют собой юридические конструкции.

III. Приемы и правила изложения содержания нормативных актов.

СИСТЕМА ПРАВА.

Понятие системы права.

Право помимо внешней формы имеет и внутреннюю, под которой понимается его организация, способы образования как каждой отдельной нормы права, так и всех норм в единое целое – в систему. Вопрос о системе права дискуссионный и неоднократно обсуждался в отечественной юридической науке. Интерес к этой проблеме объясняется ее большой теоретической и практической значимостью, так как от ее правильного разрешения во многом зависят направление кодификационной деятельности, преподавание юридических наук и даже проведение научных исследований.

Первая дискуссия состоялась в 1938–1940 годах, в ходе которой были решены коренные вопросы этой проблемы. Так было выделено десять отраслей права: государственное, административное, финансовое, земельное, гражданское, колхозное, трудовое, семейное, уголовное и судебное.

Вторая дискуссия была проведена в 1956–1958 годах на страницах журнала «Советское государство и право», где вновь обсуждались вопросы первой дискуссии. В результате этого обсуждения был сделан вывод, что структура отраслей права не нуждается в коренной ломке, поскольку она отвечает интересам укрепления законности и правопорядка, однако требуется ее дальнейшая конкретизация и уточнение. Были выделены новые отрасли права: исправительно-трудовое (бывшая подотрасль уголовного права), судебное право было подразделено на две отрасли – уголовно-процессуальное право и гражданско-процессуальное право. Был определен дополнительный критерий для выделения отраслей в системе права – метод правового регулирования.

Третье обсуждение этой проблемы журнал «Советское государство и право» провел в 1982 году, опубликовав материалы заседаний круглого стола.

Вообще термин «система» является универсальным и используется в самых различных отраслях человеческих знаний: в философии под системой понимается сложноорганизованное, целое, включающее отдельные элементы, объединенные разнообразными связями и взаимоотношениями. Следовательно, вопрос о системе права это вопрос о составных элементах права, их взаимосвязи между собой, способе организации в процессе развития. Исследовать систему права, значит, выявить ее структурную организацию, указать принципы строения и развития. Под системой права понимается исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений .

Система права характеризуется следующими чертами:

1. Ее первичным элементом выступают нормы права, которые объединяются в более крупные образования: институты, подотрасли, отрасли права. Норма права является «кирпичиком» системы права и именно в ней выражаются такие основные черты права, как нормативность, формальная определенность, принудительность. Однако системность как важнейшее свойство права отдельной норме права не присуща.

2. Элементы, образующие систему права не противоречивы, внутренне согласованы, взаимосвязаны, что предает ей целостность и единство.

3. Система права обусловлена социально-экономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными, историческими факторами.

4. Система права имеет объективный характер, так как зависит от объективно существующих общественных отношений, и не может создаваться по субъективному усмотрению людей.

Понятие «система права» не следует отождествлять с понятием правовая система. Понятие «правовая система» шире по своему объему и включает себя помимо права и юридическую практику, и господствующую правовую идеологию, следовательно, правовая система и система права соотносятся как целое и часть.

Элементы системы права.

Как целостное образование, система права охватывает все нормы, действующие в стране и представляет собой сложные многоуровневый комплекс, состоящий из норм права, правовых институтов и отраслей права. В системе права действуют связи четырех уровней:

1. Между элементами нормы права.

2. Между нормами, объединенными в правовые институты.

3. Между институтами соответствующей отрасли права.

4. Между отдельными отраслями.

Правовой институт – это совокупность юридических норм, регулирующих определенный вид (группу) общественных отношений. Например, в сфере трудовых отношений выделяются отношения, связанные с заключение трудового договора (контракта), с выплатой заработной платы, с привлечение правонарушителей к дисциплинарной ответственности, и, соответственно, в связи с этим в трудовом праве существует институт трудового договора (контракта), институт оплаты труда, институт дисциплинарной ответственности. Юридическим критерием обособления той или иной группы норм конкретный в правовой институт служат три признака:

1. Юридическое единство правовых норм.

Как целостное образование юридический институт характеризуется единством содержания, которое выражается в общих положениях, правовых принципах, единстве правового режима регулируемых общественных отношений.

2. Полнота регулирования определенной совокупности общественных отношений.

Правовой институт включает в себя различные виды правовых норм (дефинитивные, управомочивающие, обязывающие, запрещающие и иные), которые в комплексе содержат все аспекты правового регулирования соответствующие группы общественных отношений. Вследствие этого каждый правовой институт является уникальным, выполняет только ему присущие функции и не дублируется другими структурными компонентами системы права.

3. Обособление норм, образующих правовой институт в главах, разделах, частях и других структурных единицах законах и иных нормативно-правовых актов.

Все институты право принято делить на виды по самым разным основаниям:

1. В зависимости от характера все институты подразделяются на материальные (купли-продажи) и процессуальные (институт ведения уголовного дела).

2. В зависимости от сферы распространения все институты подразделяются на отраслевые (гражданства) и межотраслевые (институт избирательного права включает в себя нормы конституционного, административного и уголовного права).

3. В зависимости от функциональной роли все институты делят на регулятивные (аренды) и охранительные (институт привлечения к уголовной ответственности).

Составной частью института права является субинститут права – это упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих конкретную разновидность общественных отношений, находящихся в рамках определенного института права. Например, институт преступлений против жизни, здоровья, достоинства личности делится на субинституты преступлений против жизни (его составляют различные виды убийств), против здоровья (нормы, касающиеся различных видов телесных повреждений), против достоинства личности (клевета, оскорбление). Между тем, далеко не каждый институт права имеет хотя бы один субинститут.

Правовые институты, находясь в тесной взаимосвязи, образуют новый компонент системы права – отрасль права. Отрасль права – это совокупность юридических норм, регулирующих определенных рост или сферу общественных отношений. Например, нормы, регулирующие трудовые отношений, составляют отрасль трудового права; нормы, регулирующие имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения образуют отрасль гражданского права. Каждая отрасль права имеет основной институт, которой закрепляет общеотраслевые принципы права, определяет предмет и задачи отрасли и содержит иные положения. В пределах отрасли определяется также своеобразный юридический режим, регламентирующий правовое положение субъектов права, устанавливающий законные способы реализации прав и исполнения юридических обязанностей.

В крупных и сложных по составу отраслях права имеется еще один компонент – подотрасль права. Подотрасль права – это система однородных институтов определенной отрасли права. Например, авторское, изобретательское, жилищное право являются подотраслями гражданского права; налоговое, бюджетное право – подотрасль финансового права; таможенное, муниципальное право – подотрасли административного права и т.д. В отличие от правового института, подотрасль права не является обязательным элементом каждой отрасли права (например, гражданско-процессуальное и уголовно-процессуальное право вообще не имеют подотравлей).

Публичное и частное право.

Кроме отраслей права в структуре права юридические нормы можно подразделить на две большие группы: публичное и частное право.

Публичное право – это совокупность отраслей права, которые регулируют отношения, обеспечивающие общегосударственный (публичный) интерес. То есть, публичное право относится к статусу государства. К области публичного права относится конституционное, административное, финансовое, уголовное, уголовно-процессуальное право.

Частное право регулирует отношения, обеспечивающие частные интересы индивидуального собственника и их объединений в их имущественной деятельности и в личных отношениях. Частное право относится к статусу отдельных лиц. К частному праву относят гражданское, семейное, торговое, предпринимательское и т.д.

Еще в условиях древнеримского рабовладельческого общества в связи с развитием отварных отношений юристом Ульпеаном была сформулирована идея разделения права на публичное и частное, причем частное право определялось как право, служащее интересам отдельных лиц. Такое деление права на публичное и честное было воспринято буржуазным правом. В качестве критерия разграничения частного и публичного права признается различие методов регулирования – приемов и способов, с помощью которых осуществляется воздействие на общественные отношения. Для публичного права характерен метод централизации (метод авторитарности). Для частного права, предполагающего множество автономных (юридически равных) центров, отношения, между которыми основываются на началах свободы, равенства, частной инициативе, основным является метод координации. Еще Карл Маркс писал: «Там, где начинается гражданская власть, там кончается власть администрации».

Еще в советское время в юридической науке считалось, что в условиях советского социалистического общества нет противоположности между общественными и личными интересами, поэтому и нет основания деления права на публичное и частное. Надо признать, что отечественная юриспруденция, находясь долгие годы в условиях догматизма, значительно отстала от мирового ровня юридической науке в исследовании правовых систем современности. Можно с уверенностью утверждать, что советская правовая система до самого последнего времени находилась в явно неудовлетворительном состоянии, что и в настоящее время остается одной из главных причин слабости права, неурядиц в правовом регулировании общественных отношений, непрочности правопорядка, нарушений законности и еще имеющего место произвола.

Почему же так стабильно на протяжении многих веков проявляется автономность частного и публичного права? Дело в том, что такое разделение права генетически связано с развитием товарного производства. Именно экономический оборот, требующий и независимости от произвола власти, предопределяющий высоко эффективное материальное производство, общественный прогресс, основанный на инициативе и предприимчивости, конкуренции и свободе, порождает автономное частное право, ставящее предел публичному праву. В странах с ограниченным масштабом товарного производства и обмена при застойной экономике заметной дифференциации права на частное и публичное не происходит. Там всему придается публично-правовой смысл, что возвышает государство, дает ему возможность поглотить частную жизнь граждан, довести личность до ничтожного состояния. Порочной оказалась и теория Вышинского, который сводил всю правовую систему к публичному праву, поглотившему собой частное право.

Предмет и метод правового регулирования.

Деление права на отрасли определяют два основных критерия: предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования составляют общественные отношения, регулируемые правом. Каждая отрасль права объединяет такие правовые нормы, которые регулируют особенный качественно определенный вид общественных отношений, объективно требующий правовой регламентации. Объединение правовых норм в отрасли права происходит в силу объективных причин и не зависит от усмотрения правотворческих органов. Главным фактором, обуславливающим отличие одной отрасли права от другой, является своеобразие общественных отношений, которые регулируются этими отраслями. Отношения, регулируемые нормами различных отраслей права, отличаются друг от друга своим содержанием, конкретными целями. Так, предметом регулирования трудовых отношений является трудовое право. Однако предмет правового регулирования не может быть единственным критерием деления права на отрасли, так как:

1. Общественные отношения, составляющие предмет регулирования, достаточно разнообразны, и взяв за основу деления лишь предмет правового регулирования, пришлось бы признать большее число отраслей.

2. Нередко одни и те же общественные отношения регулируются различными способами, поэтому вторым критерием при распределении норм права по отраслям выступает метод правового регулирования . Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос, какие общественные отношения регулируются нормами той или иной отрасли права, то метод показывает, каким образом регулируются данные отношения.

Метод правового регулирования – это совокупность юридических средств, при помощи которых осуществляется правовое регулирование качественно однородных общественных отношений . Метод правового регулирования характеризуется рядом признаков:

1. Юридические факты, которые необходимы для возникновения правовых отношений.

2. Юридическое положение участников правоотношений.

3. Характер прав и обязанностей участников правоотношений и как они распределены между ними.

4. Пути и средства обеспечения субъективных прав и юридических обязанностей.

В теоретическом плане выделяют две разновидности метода правового регулирования:

I. Метод автономии , который применяется главным образом в сфере частного права.

Метод автономии предоставляет самим участникам регулируемого правом общественного отношения возможность самостоятельно определять свом отношения друг с другом в рамках закона и при этом стороны выступают как равные субъекты, которые добровольно и по взаимному соглашению принимают на себя обязательства по отношению друг к другу.

Автономный метод включает в себя три способа регулирования общественных отношений

1. Дозволение совершить известные действия, имеющие правовой характер (например, ст.75 Семейного кодекса РФ: родителям, родительские права которых ограничены судом, могут быть разрешены, если это не оказывает на них вредного влияния).

2. Предоставление участникам общественных отношений, урегулированных нормами права, определенных прав . Примером этого способа является право расторжения трудового договора-контракта по инициативе работника.

3. Предоставление лицам, участвующим в определенных взаимоотношениях, возможности выбора вариантов своего поведения . Примером этого способа регулирования может служить положение гражданского права, согласно которому плата за пользование помещением устанавливается соглашением сторон.

II. Авторитарный метод , который применяется в сфере публичного права.

Авторитарный метод основывается на использовании властных правовых предписаний, которые устанавливают основания порядок возникновения конкретных прав и обязанностей у субъектов правоотношений. Например, право избирать и быть избранным в представительные органы государственной власти, ответственность за административные проступки, уголовная ответственность за совершение преступлений и т.д.

Однако следует отметить, что одно и тоже общественное отношение имеет множество аспектов: с одной стороны оно подпадает под правовое регулирование автономным методом, а с другой – авторитарным. Например, право владеть, пользоваться и распоряжаться собственностью подпадает под метод автономии, когда речь идет о нормах гражданского права, но право собственности подпадает и под авторитарный метод регулирования. Так, например, нормами уголовного права предусматривается уголовная ответственность за посягательство на собственность: нормы о краже, грабеже, разбое, вымогательстве, мошенничестве и т.д. В первом случае собственность, имущественные отношения подпадают под действие норм гражданского права, а во втором – под действие норм уголовного права. Здесь очевидно, что одного предмета регулирования для различения отраслевой принадлежности к той или иной юридической норме недостаточно, и, очевидно, явно недостаточно метода правового регулирования.

Но единство предмета и метода характеризуют не все отрасли права. Возникают в настоящее время новые отрасли права, такие как космическое, экологическое, информационное (компьютерное) право, которые пока что объединяются по предмету правового регулирования, а метод правового регулирования этих отношений еще вырабатывается. Кроме того, возникают так называемые комплексные отрасли, которые охватывают несколько отраслей жизнедеятельности общества, то есть имеют несколько взаимосвязанных между собой предметов регулирования: например, аграрное право.

Заслуживает внимание и еще одна точка зрения: с целью уточнения критериев выделения в структуре самостоятельных отраслей отдельные авторы на ряду с предметом и методом правового регулирования предложили такую категорию, как юридический режим регулирования. Они утверждают, что для каждой отрасли права характерен ряд специфических только ей присущих юридических особенностей. В совокупности они образуют особый отраслевой юридический режим регулирования, который формируется, прежде всего, с учетом предмета и метода правового регулирования. Отраслевой режим правового регулирования характеризуется следующими основными признаками:

1. Юридический режим отрасли материально обусловлен предметом регулирования, то есть особенностями управленческих, имущественных трудовых, семейных и других отношений.

2. На основе одного из базовых методов формируется отраслевой метод правового регулирования, то есть характерный для данной отрасли права единый специфический способ юридического воздействия, который определяется прежде всего особыми юридическими средствами регулирования. Это, например, установленные формы, касающиеся способов возникновения прав и обязанностей, средств юридического воздействия, способов защиты прав и т.д. У каждой отрасли права есть специфический набор таких средств.

3. Принципы, общие положения, специфические для данной отрасли права, имеют и свое конкретное содержание и эти принципы, общие положения, придают конкретной отрасли права специфическое содержание.

4. Это особая отрасль законодательства, возглавляемая кодифицированным актом – кодексом. Если есть такой кодифицированный нормативно-правовой акт, то существуют основания для выделения отрасли права, поэтому в формировании юридической специфики режима большую роль играет законодатель.

Основные отрасли права.

В теории права выделяют основные и комплексные отрасли права. К основным отраслям системы права относятся конституционное, административное, финансовое, земельное, гражданское, трудовое, семейное, уголовное, исполнительно-трудовое, гражданское процессуальное, уголовно-процессуальное. При этом среди основных отраслей выделяют профилирующие, то есть традиционные: конституционное, уголовное, административное и гражданское право. Названные отрасли выражают главные юридические режимы: конституционное право определяет самые общие принципы, начало всей юридической надстройки общества; уголовное право, устанавливая наказуемость наиболее опасных для общества деяний, концентрирует в себе охранительный юридический режим; административное и гражданское право выражают два главных регулятивных режима. Этим первичным отраслям права соответствуют процессуальные отрасли права: прежде всего, уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное право. Отдельные авторы говорят о формировании конституционно-процессуального и административно-процессуального права или даже признают их в качестве самостоятельных отраслей права, что видно на примере административного процесса. Спорным в юридической науке является выделение комплексных отраслей: предпринимательское, экологическое, военное, прокурорско-надзорное и т.д. Также в последнее время много говорят о формировании компьютерного, космического, атомного права.

Говоря о разделении права на отрасли, необходимо иметь ввиду следующее:

1. Все отрасли имеют регулятивный характер , то есть содержат в основном типичные регулятивные нормы права, и лишь в сравнительно небольшой части – нормы, устанавливающие ответственность за противоправное поведение.

2. Все отрасли права по своему содержанию делят на материальные и процессуальные .

Материальное право – это совокупность правовых норм, регулирующих содержательную сторону общественных отношений. К отраслям материального права относятся конституционное, уголовное, административное, гражданское, исполнительно-трудовое, финансовое, земельное, семейное, трудовое и аграрное право

Процессуальное право – это совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, которые возникают в процессе осуществления и защиты норм материального права. К отраслям процессуального права относятся уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное право и т.д.

3. Существует классификация отраслей по циклам .

Основание для выделения каждого цикла – это наличие соответствующей профилирующей отрасли права, которая группирует вокруг себя все следующие за ней или тяготеющие к ней отрасли права. Таким образом, могут быть выделены следующие группы отраслей: государственно-правового, криминалистического, административно-правового, цивилистического и процессуального циклов.

Система права и система законодательства.

Систему права следует отличать от системы законодательства. Если система права – это внутреннее строение права, его содержание, то система законодательства относится к внешней форме его выражения – источникам. Как и система права, система законодательства имеет сложное строение:

1. Нормативно-правовые акты подразделяются на относительно самостоятельные группы по отраслевому признаку. Исходя из этого, в системе законодательства выделяют уголовное, трудовое, гражданское, административное, семейное законодательство и т.д.

2. Нормативно-правовые акты подразделяются в зависимости от юридической силы на конституционные акты, другие законодательные акты и подзаконные акты.

3. Федеративное строение российского государства обуславливает деление российского законодательства на федеральное и субъектов федерации.

Эффективность и действенность системы законодательства во многом определяется системой права. Познание системы права служит для законодателя ориентиром для принятия того или иного акта, поэтому система права и система законодательства в основном совпадают, отрасли законодательства строятся в соответствии с отраслями права, однако отрасль законодательства представляет собой относительно самостоятельную, соответствующим образом оформленную совокупность нормативно-правовых актов, прежде всего кодифицированных, и поэтому совпадение имеет место не всегда. Здесь возможны два основных варианта:

· Отрасль права и отрасль законодательства полностью или в основном совпадают.

Например, в России совпадают уголовное право и уголовное законодательство.

· Отрасль законодательства включает в себя нормы различных отраслей права.

Например, законодательство о здравоохранении, включающая в себя нормы самых различных отраслей права.

ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ.

Понятие и признаки правовых отношений.

Проблема правоотношений вызывает наибольшие споры в юридической науке начиная с определения понятия данной категории и заканчивая проблемой объекта правоотношений. Жизнь человека сложна, многогранна и повсюду его сопровождают правоотношения: труд, учеба, спорт, любовь, дружба. Однако не всякое общественное отношение является правоотношением, поскольку правоотношения возникает только на основе норм права.

Правоотношения – это общественные отношения, урегулированные нормами права, участники которых имеют соответствующие субъективные права и юридические обязанности . Правовым отношениям присущи следующие признаки:

1. Правоотношения – это общественные отношения , то есть отношения между людьми, неразрывно связанные с их деятельностью, поведением.

2. Правоотношения возникают на основе норм права . Общее правило поведения, составляющее содержание правовой нормы, правоотношение конкретизируется, преобразуется в определенные взаимосвязанные и взаимообусловленные права и обязанности отдельных лиц. Урегулирование, упорядочение поведения людей в соответствующих областях общественной жизни с помощью правовых норм придает фактическим отношениям правовую форму. Некоторые общественные отношения вообще не могут существовать иначе, как в правовой форме. Таковыми являются, например, многие отношения, связанные с экономической деятельностью (отношения по поводу поставки продукции, товаров, финансовые отношения могут существовать только в правовой форме).

3. Правоотношение характеризуется наличием у сторон субъективных прав и юридических обязанностей . Правоотношения – это всегда двухсторонняя связь. Норма права, предоставляя право одной стороне, одновременно возлагает обязанность на другую. Носитель субъективного права, то есть лицо, которому право принадлежит, – это лицо управомоченное. Носитель юридической обязанности – лицо обязанное.

4. Правоотношения есть общественная связь конкретных лиц . Однако степень конкретизации бывает различной:

· В правоотношении может быть точно определена обязанная сторона .

Такие правоотношения возникают на основании запрещающих норм. Например, нормы особенной части УК РФ под страхом уголовного наказания запрещают совершение преступных действий. Запреты устанавливаются для охраны от посягательств на права и интересы других лиц. Эти лица, круг которых персонально не определен, и являются управомоченной стороной.

· В правоотношении иногда точно определена только управомоченная сторона .

Такие правоотношения возникают на основе управомочивающих норм. Например, п.2 ст.129 Семейного Кодекса РФ предусматривает право родителей данное ими согласие на усыновление ребенка до вынесения решения суда о его усыновлении. В этом правоотношении обязанной стороной является всякий и каждый, кто должен уважать и не нарушать права родителей, предусмотренные законом.

· В правоотношении могут быть точно указаны обе стороны .

Такие правоотношении возникают на основании обязывающих и управомочивающих норм. Обязанное лицо должно совершать активные действия в интересах управомоченного лица, которое точно определено, и, в свою очередь, имеет определенное требование к обязанному лицу.

5. Правоотношение – это волевое отношение , так как для его возникновения необходима воля участников. Здесь возможны два варианта:

· Когда для возникновения правоотношения необходима воля всех его участников . Например, вступление в брак возможно только при согласии обеих сторон.

· Когда для возникновения правоотношения достаточно воли одного субъекта . Например, уголовное дело возбуждается по воле правоохранительного органа.

6. Правоотношение – это отношение, охраняемое государством и составляющее основу государственного принуждения . Данный признак свидетельствует о том, что правоотношение производно от правовой нормы. Принудительный характер нормы передается правовому отношению и только через правоотношения реализуется.

Виды правовых отношений.

Возникающие и существующие в жизни правоотношения крайне многообразны и могут быть классифицированы в зависимости от оснований на определенные виды:

I. В соответствии с функциями права:

1. Регулятивные .

Регулятивные правоотношения – это такие правоотношения, через которые осуществляется непосредственное регулирование общественной жизни, устанавливаются права и обязанности, связанные с правомерным поведением его участников . Государство прямо заинтересованно в развитии регулятивных правоотношений. Своевременное и беспрепятственное их возникновение, осуществление – это свидетельство претворения в жизнь требований законности. Имущественные трудовые, семейно-брачные и иные правоотношения, возникающие на законных основаниях, это примеры регулятивных правоотношений.

2. Охранительные .

Охранительные правоотношения – это отношения, проводящие охранительную функцию права, связанную с применением мер государственного принуждения . Эти отношения оформляют уголовную, административную и иные виды юридической ответственности.

Регулятивные и охранительные отношения отличаются друг от друга рядом юридических черт:

· по основаниям возникновения, то есть по признаку того, возникают ли они на основе правомерного или неправомерного поведения субъекта: регулятивные возникают на основе правомерного, охранительные связаны с неправомерным поведением субъектов права;

· по содержанию юридических прав и обязанностей: охранительные правоотношения всегда являются властеотношениями, в их содержание входят меры государственно-принудительного воздействия (санкции).

II. По предмету правового регулирования (по отраслям права):

1. Конституционные .

2. Административные .

3. Финансово-земельные и т.д.

В делении правоотношений по отраслевой принадлежности большое значение имеет разграничение материально-правовых и процессуальных правоотношений. Материально-правовые отношения возникают на основе норм материального права. Их содержание, права и обязанности, составляют предмет интересов субъектов права. Это, например, государственно-правовые, гражданско-правовые и другие материально-правовые отношения.

Процессуальные правоотношения возникают на основе процессуальных норм и производны от материально-правовых отношений. Они предусматривают процедуру осуществления прав и обязанностей субъектов, порядок разрешения юридического дела и т.д.

III. Правоотношения делят на общие и конкретные:

1. Общие.

Общие правоотношения– это правовые связи, основанные на таких общих правах и обязанностях, субъекты которых не имеют поименной индивидуализации и выражают связь каждого с каждым. Например, субъектами большинства конституционно-правовых отношений в российском обществе, охватывающих права и свободы граждан, являются все граждане РФ.

2. Конкретные.

Конкретные правоотношения – это правовые связи, субъекты которых определены путем поименной индивидуализации и, в свою очередь, конкретные правоотношения делят на относительные и абсолютные. Относительные (двусторонне индивидуализированные) – это правоотношения, в которых поименно определены все субъекты .

Абсолютные (односторонне индивидуализированные) – это правоотношения, в которых определена лишь одна сторона, а именно, носитель субъективного права . Обязанными в таких правоотношениях являются все другие лица. К правоотношениям указанного вида принадлежат отношения, закрепляющие право собственности отдельных лиц на ту лил иную вещь, авторские, изобретательские права, права данного лица на открытие. Такие права называются абсолютными потому, что:

· их активный центр в субъективном праве предоставляет его носителю широкие возможности для поведения по своему усмотрению;

· все иные субъекты обязаны воздерживаться от нарушения данного конкретного субъективного права.

IV. По характеру обязанностей:

1. Активные.

В правоотношении активного типа обязанность состоит в совершении определенных положительных действий. Право другой стороны лишь в требовании исполнить обязанность.

2. Пассивные.

В правоотношениях пассивного типа обязанность состоит в воздержании от действий, нарушающих субъективное право.

V. По объему содержащихся в них обязанностей:

1. Простые.

В простых правоотношениях его участники имеют права и соответствующие обязанности.

2. Сложные.

Сложные правоотношения характеризуются тем, что его участники одновременно обладают и правами и обязанностями.

Структура правоотношений.

Содержание правоотношений.

Правомочия, правопритязания,

юридические обязанности.

Любое правоотношение теоретически можно разложить на структурные элементы. При теоретическом исследовании правового отношения выделяют его структуру, анализируют структурные элементы: субъекты правоотношения, содержание и объект правоотношения. Структура правоотношения – это одна из дискуссионных проблем в теории права и учеными предлагаются различные варианты ее осмысления. В отношении правомерности включения в структуру правоотношения субъекта и объекта правоотношения сомнений, обычно, не возникает. А вот содержание правоотношений определяется различным образом, и здесь следует иметь в виду то обстоятельств, что правоотношение – это юридическое опосредование соответствующего общественного отношения, причем нередко юридическое и фактическое слито друг с другом, неразделимо, и воспринимаются как единое целое. Одни авторы при анализе содержания правоотношения предлагают обращать внимание только на юридический аспект. И с этой точки зрения содержание правоотношения ограничивается взаимными субъективными правами и юридическими обязанностями, а фактическое поведение сторон выносится за рамки правоотношения.

Другая научная позиция состоит в том, что в структуре правоотношения наряду с субъектом и объектом выделяются еще два элемента: юридическая форма, которая выражена в субъективных права и обязанностях, и содержание, которое составляет фактическое поведение субъектов права. Иногда говорят о юридическом содержании правоотношения, которое включает субъективные права и обязанности, и материальном содержании правоотношения, в которое включается содержание правоотношения.

Субъекты правоотношений.

Правоспособность, дееспособность,

деликтоспособность, правосубъектность,

правовой статус.

Субъекты правоотношений – это участники правоотношений, имеющие субъективные права и юридические обязанности . Субъект правоотношения и субъект права обычно отождествляются, но при этом это не равнозначные термины, так как гражданин всегда является субъектом права, но при этом не всегда субъектом ряда правоотношений (например, лица, не обладающие дееспособностью, являются субъектами права, но не могут являться субъектами большинства правоотношений). Обычно выделяют два вида субъектов: индивиды и организации. Причем неверно называть организации юридическими лицами, так как не все коллективные субъекты обладают признаками юридического лица. Более верной классификацией субъектов правоотношений является подразделение на три вида:

1. Индивиды.

Под индивидами понимаются не только граждане, но и иностранцы и лица без гражданства.

2. Организации.

Под организациями понимаются государственные и негосударственные организации и государство в целом как носитель публичной власти.

3. Социальные общности.

К социальным общностям относятся нации, народ, жители определенного региона, трудовой коллектив и иные субъекты.

Организации и социальные общности выступают субъектом правоотношений, как правило, в следующих случаях:

1. При реализации властных полномочий (прежде всего это относится к государственным органам, к отношениям публичного права).

2. При осуществлении хозяйственной и имущественной деятельности (в данном случае организация для того, чтобы быть субъектом правоотношения, должна обладать статусом юридического лица).

3. При участии в социально-политической жизни общества.

Зачастую один и тот же субъект может быть и властной структурой и участником экономических правоотношений (государство). Российская Федерация выступает как субъект правоотношений в следующих случаях:

1. В международно-правовых отношениях с другими государствами.

2. В государственно-правовых отношениях с субъектами федерации.

3. В гражданско-правовых отношениях, то есть по поводу федеральной государственной собственности.

4. В уголовно-правовых отношениях, так как приговор выносится от имени РФ.

Чтобы вступать в правоотношения необходимо обладать правосубъектностью. Правосубъектность – это способность быть субъектом права . Норма права, правосубъектность и юридический факта – это предпосылки возникновения правоотношений.

С периода Нового Времени правосубъектностью обладают лишь индивиды, причем такой ее элемент, как правоспособность является неотчуждаемым. До Нового Времени личность могла превратиться из субъекта в объект, например, в древнеримском праве в случае обращения в рабство. В современном праве человек может быть только субъектом, поэтому является неверным подход, когда, в частности, в семейном праве отношения, связанные со спорами по поводу воспитания ребенка, называются отношениями, где объектом является сам ребенок. В данном случае объект отношений – это отношения по поводу воспитания человека, но не сам ребенок. Еще в Средневековом праве и в начале XX века такие ученые, как Петражицкий, отмечали, что объектом права могут быть еще животные, но сейчас эта точка зрения уже никем не разделяется.

Приминительно к государственным организациям правосубъектность выражается в компетенции. Компетенция – это совокупность прав и обязанностей, предоставляемых для осуществления организацией функций . Компетенция имеет строго определенные рамки и устанавливается законодательством (в отношении высших органов – Конституцией РФ).

Правосубъектность может быть общей и специальной . Общая правосубъектность выражается в достижении всеми гражданами возраста 18 лет. Специальная правосубъектность устанавливается не для всех, а для определенной категории граждан, например, для избрания в государственные органы возраст должен составлять 21 год и т.д. Правосубъектность состоит из следующих элементов:

1. Правоспособность.

2. Дееспособность.

3. Деликтоспособность – способность отвечать за совершенные правонарушения .

Деликтоспособность иногда включают в состав дееспособности. Так, применительно к гражданскому праву дееспособность делится на сделкоспособность и деликтоспособность.

Наряду с правосубъектностью, в теории права существует несовпадающая с ней категория – правовой статус личности. Правовой статус личности – это юридически закрепленное положение личности в обществе. Правовой статус отражает фактическое положение личности в обществе. То есть, правовой и социальный статус соотносятся как форма и содержание. Правосубъектность и правовой статус личности соотносятся как часть и целое. Так как правовое положение личности помимо правосубъектности включает также и ряд иных элементов:

1. Правовые нормы, устанавливающие статус личности.

2. Права и обязанности.

3. Законные интересы.

4. Гражданство.

5. Правовые принципы.

6. Юридическая ответственность.

Категории «правовой статус» и «правовое положение личности» являются равнозначными. Ряд ученых, например, Витрук, высказывали мнение, что правовой статус более узкая категория, чем правовое положение личности, но данная теория не разделяется большинством ученых.

Правоспособность – это абстрактная возможность обладать субъективными правами и осуществлять юридические обязанности . Правоспособность не тождественна категории «субъективное право». Ее смысл в возможности обладания правами в будущем. Правоспособность обладает рядом отличительных признаков:

1. правоспособность неотчуждаема от личности;

2. не зависит от конкретных жизненных обстоятельств;

3. правоспособность не передаваема другим лицам (это было закреплено еще в Римском праве);

4. правоспособность – это предпосылка субъективного права.

5. правоспособность – это состояние личности (естественные и неотчуждаемые права, поэтому правоспособность не есть сумма конкретных прав и обязанностей).

Правоспособность – это элемент правового статуса, предпосылка к обладанию правами, но не само права. Для обладания правами необходимо наличие дееспособности, то есть реальной способности осуществлять субъективные права и налагать на себя юридические обязанности. Дееспособность подразделяется на полную, частичную и ограниченную.

Объекты правоотношений: понятие и виды.

Объект правоотношения отличается от объекта права в целом. Объект права – это общественное отношение, которое входит в предмет правового регулирования и требует регулирования правовыми нормами . Объект правоотношения более конкретен; это то, на что направлены субъективные права и юридические обязанности субъекта. Классификация объектов правоотношений имеет следующий вид:

содержание .. 370 371 372 ..